WWW.NEW.PDFM.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Собрание документов
 

«РЕСПУБЛИКИ МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Межгосударственное образовательное учреждение высшего образования КЫРГЫЗСКО-РОССИЙСКИЙ СЛАВЯНСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ ПЕРВОГО ...»

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ КЫРГЫЗСКОЙ

РЕСПУБЛИКИ

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ

ФЕДЕРАЦИИ

Межгосударственное образовательное учреждение высшего образования

КЫРГЫЗСКО-РОССИЙСКИЙ СЛАВЯНСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

ИМЕНИ ПЕРВОГО ПРЕЗИДЕНТА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Б. Н. ЕЛЬЦИНА

Юридический факультет

Кафедра международного и конституционного права

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ (БАКАЛАВРСКАЯ) РАБОТА

НА ТЕМУ:

Некоторые аспекты осуществления дипломатической защиты дипломатическими и консульскими учреждениями

Выполнил:

Студент группы Ю5-1-13 Сабиров Азиз _______________

(подпись) Научный руководитель Ст.преп. Байгазиева Д.М __________________

(подпись)

Работа к защите допущена:

Заведующий кафедрой, профессор, д.ю.н .

Борубашов Б.И __________________

(подпись) БИШКЕК 2017 ОГЛАВЛЕНИЕ ВВЕДЕНИЕ………………………………… ………………………….…3 Глава 1. Становление и развитие дипломатической и консульской защиты…………………………………………………………….……….….….6 Эволюция возникновения и развития института дипломатической 1.1 и консульской защиты……………………………………………………………6 Понятие и предмет дипломатической и консульской защиты….16 1.2 Глава 2. Международно-правовые механизмы осуществления дипломатической и консульской защиты…………………………..……..28



2.1 Механизмы осуществления дипломатической и консульской защиты

2.2 Правовые условия осуществления права дипломатической и консульской защиты……………………………………………………………39

2.3 Международно-правовые проблемы защиты граждан Кыргызской Республики за рубежом……………………………………………………..….50 Заключение……………………………………………………….……..65 Список использованной литературы…………………….…….….…69 ВВЕДЕНИЕ Актуальность темы исследования. В международно-правовой концепции особенный интерес уделяется растущим по степени важности проблемам охраны прав граждан, которые находятся за границей .

Максимальный интерес вызывают такие формы защиты как дипломатическая и консульская защита, которые тесно взаимосвязаны между собой, но в то же время не являются идентичными явлениями. Они предполагают наиболее результативные механизмы осуществления охраны прав и интересов граждан за рубежом, и вместе с тем считаются недостаточно изученными в международно-правовой теории .

Важность темы подтверждается следующими условиями. Во – первых, в рамках международных взаимоотношений отмечается объективное наличие отношений согласно дипломатической и консульской защите. Эти взаимоотношения регулируются соответствующими нормами международного права, которые носят различный характер и зафиксированы в различных конфигурациях нормативных предписаний (договорные, обычно-правовые и т.д.). Во - вторых, существует практика (в том числе и судебная), в области защиты прав граждан, чьи права были нарушены иностранным государством. И в третьих, отдельные аспекты и проблемы дипломатической и консульской защиты, вызывают еще большего внимания, в связи с интеграционными действиями в определенных регионах мира, глобализацией, мировой миграцией граждан и иными условиями формирования нынешних международных отношений и международного права в обстоятельствах, если граждане находятся за границей и нуждаются в защите прав и интересов .

Особую важность приобретает также проблема взаимодействия норм международного и внутригосударственного права в рассматриваемой области, то что проявляется в их общем использовании при регулировании данных отношений .

Помимо этого в нынешних обстоятельствах интеграционных процессов происходящих в европейском и азиатском пространствах, особенный интерес уделяется проблемам правового регулирования и осуществления защиты прав граждан, чьи страны не обладают собственными представительствами на территории иностранного государства. В данном случае защиту может оказать и другое государство, чьи дипломатические и консульские учреждения присутствуют в государстве пребывания. В данном случае, страна гражданства и государство, по сути оказывающего защиту лицу, принадлежат одному и тому же интеграционному объединению .

Нормативно-правовую базу исследования составляют положения региональных, универсальных и двухсторонних соглашений, включающих нормы дипломатической и консульской защиты, акты международных организаций, а также некоторые положения иностранного законодательства .

Методологическую и теоретическую основу исследования составили общенаучные и частно-научные методы познания, в частности:

исторический, диалектический, логический, системного анализа, сравнительно-правовой и др. методы. Теоретическую основу дипломной работы составляют труды отечественных и зарубежных ученых в области теории международного права, а также в сфере защиты прав человека и дипломатической и консульской защиты. По теории международного права были использованы труды следующих ученых: М.А. Амировой, А.П .

Барышева, Э.Дж. Бейшембиева., И.П. Блищенко, М.С. Волковой, Д.С .

Гвоздецкого, В.В. Епифанова, Г.В. Игнатенко, А.Я. Капустина, Н.Н .

Кириловской, А.А. Ковалева, Р.А. Колодкина, Ю.М. Колосова, Э.С .

Кривчиковой, Д.Б. Левина, И.И. Лукашука, Д.Л. Лысенко, С.Ю. Марочкина, Т.Н. Нешатаевой, О.В. Попковой, К.К. Сандровского, Ш.Д. Содикова, В.Я .

Суворовой, А.Н. Талалаева, А.В. Тезиковой, О.И. Тиунова, Г.И. Тункина, И.З. Фархутдинова, Д.И. Фельдмана, С.В. Черниченко, Е.А. Шибаевой., М .

Эшалиева и других .

Объектом исследования являются общественные отношения, регулируемые международным правом в области реализации дипломатической и консульской защиты граждан за рубежом, международно-правовые и национальные документы, регламентирующие задачи дипломатической и консульской защиты .

Предметом дипломной работы являются дипломатическая и консульская защита .

Цели и задачи исследования. Целями проведенного исследования являются история, понятие и предмет дипломатической и консульской защиты, а также международно-правовые механизмы осуществления дипломатической и консульской защиты .

Научная новизна дипломной работы заключается в комплексном исследовании дипломатической защиты осуществляемой дипломатскими и консульскими учреждениями .

Теоретическая и практическая значимость дипломной работы .

Основные выводы, содержащиеся в дипломной работе, могут быть использованы в последующих научных исследованиях в сфере дипломатической и консульской защиты прав граждан за рубежом .

Отдельные вопросы могут быть использованы в учебном процессе при преподавании курсов «Международное право» и «Дипломатическое и консульское право» .

Структура дипломной работы состоит из введения, двух глав включающих в себя пять параграфов, заключения и списка использованной литературы .

–  –  –

История развития международных отношений показывает, что охрана законных прав и интересов страны и его граждан за рубежом осуществляется различными средствами и способам. Одной из общепризнанных и результативных форм защиты прав и законных интересов граждан за рубежом считается дипломатическая и консульская защита .

Рассматривая историю возникновения данных институтов необходимо отметить, что она определена возникновением и формированием института консулов .

Институт консулов возник в эпоху рабовладения, задолго до появления постоянных посольств и считается одним из старейших институтов. Равно как и все институты международного права, институт консульского права формировался в близкой взаимосвязи с переменами в политической жизни государства. Формирование института консульского права связано с ростом международной торговли и мореходства. В древнем мире иностранные лица рассматривались как возможные противники. Так, по законам Ману (индийский памятник I в. до н.э.) местным жителям возбранялась любая связь с жителями других стран 1. Как отмечал известный российский ученный юрист-международник Ф.Ф. Мартенс, люди пришли к заключению, что «нельзя провести совершенно последовательно замкнутость или враждебность, провозглашенную ими верховным принципом своих взаимных

Вестник РУДН, серия Юридические науки, 2009, № 3

отношений, и возникновение между ними сношения привели к изысканию средств обеспечить свою личную свободу и права на чужой территории»2 .

Родиной консульского права считается Древний Рим и Греция, где рост международных и торговых отношений обладал невиданный с целью древнейшего общества масштабом. Отталкиваясь от экономических и политических интересов, они устанавливали взаимоотношения с другими странами. Древнейшим прототипом института консульского права в Греции была «проксения», то есть гостеприимство. Жители других стран обращались за покровительством к сановитым гражданам мегаполиса — проксенам, которые брали на себя обязанность защищать их интересы. Вычислено, что эллинистических полисов использовали институт проксении3. Полномочия проксенов были огромны: они осуществляли защиту иностранцам, защищенность их финансовых вложений, способствовали реализации их товаров, выступали очевидцами при составлении жителями других стран завещаний, предоставляли возможность жителям других стран осуществлять их религиозные обряды. Помимо этого, они были своего рода посредниками среди полисов, интересы которых презентовали, и господствами собственного мегаполиса. Порой проксены выполняли важные дипломатические поручения от имени представляемых жителей других стран. В Древнем Риме такую же функцию, равно как проксены в Греции, осуществляли преторы. С формированием торговли между Римом и другими городами появилась потребность в предоставлении определенных прав жителям других стран. С целью заступничества им в конце III в. до н. э. был основан институт так называемых преторов — госслужащих, повинностью которых было заботиться об иноземцах и решать споры, где одна или обе Мартенс Ф.Ф. О консулах и консульской юрисдикции на Востоке. — СПб., 1873. -С.53 .

Luke T. Lee. Consular Law and Practice. — 1961. Р. 305 .

стороны были жителями других стран. Преторы назначались из числа сенаторов, а иногда и отдельных граждан 4 .

Греческие проксены и римские преторы в эпоху рабовладения осуществляли определенные функции, характерные нынешним консулам, и в первую очередь нештатным (почетным) консулам. Данное, к примеру, функции по охране подданных представляемого государства и оказания им всесторонней помощи. Старейшие институты заступничества жителям других стран (проксения), безусловно являются прототипом нынешнего консульского права5. Примечателен и тот факт, что современные греческие консулы также именуются проксенами 6. Совместно с этим имеется и отличие, то что в Древнем Риме само государство с помощью своих органов оказывало поддержку иностранцам, находившимся на его территории. В нынешних международных отношениях государство оказывает покровительство своим собственным гражданам в государстве их пребывания, направляя туда для этих целей специальных должностных лиц (консулов). Таким образом, возникновение консульского права в Древнем Риме было определено формированием торговли и мореплавания, общественных, политических и культурных взаимоотношений между государствами-полисами. Все это также свидетельствует о том, что в данный период стали возникать отдельные нормы консульского института 7 .

Уже после падения Римской Империи мы обретаем закон Визиготов пятого века, который определяет своего рода судопроизводство иностранцев, уполномоченный реализовывать юрисдикцию над жителями других стран в согласовании с их собственными государственными законами. Данные жители других стран, выступавшие в качестве судий, именовались telonarii .

Дурденевский В.Н. Консульские конвенции и договоры Союза ССР 1957–1959 гг. // Советский ежегодник международного права, 1961. — М.: Наука, 1962. -С.11 .

Консульское право и консульская служба. — Алма-Ата, ДАНЕКЕР, 2000. -С.16 .

Санчов В.Л. Учебник консульского права. — М., 1926. С.16 .

Дурденевский В.Н. Консульские конвенции и договоры Союза ССР 1957–1959 гг. // Советский ежегодник международного права, 1961. — М.: Наука, 1962. -С. 12 .

Согласно Пардессу, этот закон Визиготов считается одним из наиболее древнейших образцов консульской юрисдикции 8 .

В более цивилизованных формах учреждение консульского представительства сформировался в период средневековья из-за формирования торговых и экономических связей стран Средиземноморья .

Крестовые походы сформировали условия для формирования торговли и мореплавания среди городов Средиземноморья и Ближнего Востока, что, в свою очередь, спровоцировало необходимость охрану купцов и торговых судов .

В данной связи консульский институт приобретает свое дальнейшее формирование. Положения консулов и их функции фиксировались в специализированных кодексах. Активное формирование торговли привело к созданию новейших институтов, призванных прислуживать иностранным купцам и мореплавателям. Это были так именуемые коммерческие (торговые) суды, которые формировались в торговых городах и разрешали споры и претензии, возникавшие между иностранными купцами в соответствии с государственными законами. К примеру, в торговых городах Испании, Италии, Франции купцы посредством голосования избирали из собственной сферы арбитражных арбитров в коммерческих спорах. Они именовались Juges Consuls или Consuls Marchands. Следовательно, судебная роль консулов была основной в Средние века9 .

С самого начала существования консульского учреждения, его существование было связан с особыми образованиями средневековой Европы: городами-республиками. Именно город-республика в лице городского ректора, мэра, подеста или городского совета обладал правом назначения консула (в переводе с латинского слово «консул» означает «человек совета»). Зачастую на консулов возлагались дипломатические роли .

Geoffrey Butler and Simon Maccoby. The Development of international Law. — London, 1928. Р. 59 .

Дурденевский В.Н. Консульские конвенции и договоры Союза ССР 1957–1959 гг. // Советский ежегодник международного права, 1961. — М.: Наука, 1962. -С. 12 .

Во многочисленных государствах Средиземноморья они поддерживали прямые контакты с главами государств, осуществляли дипломатические задания, например, вели дипломатические переговоры. Длительный период консульские взаимоотношения осуществлялись на основе международного обычая. В XI–XVI вв. почти все государства Европы имели своих консулов в зарубежных государствах. К данному и более позднему этапу государства принимаются заключать консульские контракты. По началу, они заключались среди христианских стран и мусульманскими монархами и именовались «капитуляциями», которые значительно повысили силы и влияние консулов. Генуя (1453 г.), Венеция (1454 г.), Франция (1535 г.) поставили подписи на капитуляции с Турцией. Согласно данным соглашениям, их консулы в Турции приобрели возможность гражданской и уголовной юрисдикции над своими гражданами10 .

К сожалению, наиболее старый и один из наиболее популярных кодексов, Lex Rhodia, дошел до нас в значительно сжатой форме. Первый кодекс, который содержит нормы, характеризующий функции консулов, известен как Таблицы Амальфи и, очевидно, датируется одиннадцатым веком, несмотря на то, что некоторые ученые датируют его пятнадцатым веком .

В соответствие с правилами, установленными в этом кодексе, капитаны при прибытии судна в порт или его убытии обязаны были посетить консулов. Консулы обладали возможностью наказать моряков, которые не выполнили условия договоров с владельцами. Уже в средние века консулов начали подразделять на генеральных консулов, консулов и вице-консулов .

Круг их полномочий был различным. К основным функциям консула относились: судебные функции в отношении подданных представляемого государства; функции наблюдения за исполнением заключенных контрактов между представляемым государством и государством пребывания;

Бобылев Г.В., Зубков Н.Г. Основы консульской службы. — М.: Международные отношения, 1986. -С.15 .

предоставление защиты частных прав и интересов подданных представляемого государства; нотариальные функции в отношении торговых сделок, наследования, регистрации фактов рождения и смерти. К привилегиям консулов в тот период относили: личную и имущественную неприкосновенность; право использовать герб и щит представляемого государства; освобождение от налогов и сборов; право носить оружие .

В ХVI в. происходит ощутимое сокращение значимости консулов в межгосударственных взаимоотношениях. Данное случилось в основном по двум основаниям: во-первых, возникло большое количество постоянных дипломатических представительств; во-вторых, практически повсюду правомочия над иностранными торговцами было передано в ведение стран, где они проживают. Два обстоятельства связаны с коренными изменениями в Европе, вследствие которых были образованы централизованные странынации. Во франко-голландском соглашении 1739 г. предусматривалось, что «В дальнейшем консулы не будут приниматься ни одной из сторон, а в случае если будет сочтена потребность посылки резидентов, агентов, комиссаров или других, они смогут находиться только лишь в обычной резиденции двора»11. Однако немного спустя оказалось, что дипломатические представительства, занимающиеся общеполитическими и представительскими проблемами, оказались не в состоянии гарантировать защиту торгово- промышленных заинтересованностей государства .

Со второй половины ХVIII в. страны снова обращаются к познанному в практике институту консулов. Начинается новейшая стадия развития этого учреждения, заключаются особые консульские соглашения и конвенции, проводится работа по кодификации консульских полномочий, привилегий и иммунитетов. Основным международно-правовым актом по консульским вопросам являлась франко-испанская консульская конвенция, подписанная 13 марта 1769 г., а в 1788 г. — франко-американская; эти консульские Luke T. Lee. Consular Law and Practice. — 1961. Р.10 .

соглашения явились основным шагом на пути кодификации консульского полномочий12 .

Ученые-историки, таким образом, не пришли к единому мнению о том, когда же было основание первого консульского учреждения. Мильниц полагает, что зарождение первого консульского института предшествует десятому столетию, и купцы Пизы были первыми лицами, получившими эти льготы в Леванте13 .

Французский правовед Пол Фаучайле говорит, что византийский император в Константинополе дал венецианцам возможность отправлять государственных служащих для того, чтобы судить их граждан согласно гражданскому и уголовному праву, в 1060 г. С XVI в. европейские страны начали брать консульские институты, под свой прямой надзор. С данного этапа консулы назначались только высшими органами страны, которые определяли порядок их деятельности, полномочия и привилегии. Они распределялись на генеральных консулов, консулов и вице- консулов. С закреплением в международном праве принципа государственного суверенитета, упрочением централизованной власти консульские функции в Европе были отменены .

Но вопросы юрисдикции остались у консулов в государствах Азии и Африки. Европейские страны стремились не только сберечь, но и расширить юрисдикцию собственных консулов в этих государствах посредством заключения неравноправных договоров (капитуляций). В начале ХХ в .

увеличивается число консульств, фиксируется их деление на штатные и нештатные, в ряде государств консульские службы реформируются, выпускаются консульские уставы. В данный период заключаются многосторонние консульские конвенции одного региона: Каракасская конвенция о консульских функциях 1911 г. и Гаванская конвенция о Бобылев Г.В., Зубков Н.Г. Основы консульской службы. — М.: Международные отношения, 1986. С.20 .

Militz. Manuel des Consuls. — Londres, 1837. — T. II. HISTORY OF BECOMING AND DEVE. Р 388 .

консульских чиновниках 1928 г. К 1933 г. Всего в мире было подписано более 900 конвенций по вопросам консульских сношений и иммунитетов 14 .

В рамках Лиги Наций предпринималось стремление кодификации консульского института, но оно завершилась безуспешно из-за многочисленных различий консульской практики стран и противоречивости различных теорий .

Какого-либо единого принципа для организации и функционирования консульского института не было до 50-х годов прошлого века. Работа консульских учреждений в момент после Второй мировой войны отчасти базировалась на договорном праве, а частично на нормах международного обычного права. Однако в этот период времени роль консульских органов невероятно увеличивалась, так как всесторонне формировались международные связи. В соответствие с этим увеличилась потребность в кодификации консульского института. Генеральная Ассамблея ООН, принимая во внимание, что задачей ООН является «современное формирование международного права и его кодификация»15, 6 декабря 1949 г. приняла резолюцию о разработке проекта конвенции о консульских сношениях и иммунитетах. В 1960 г. Комиссия международного права разработала план конвенции, который состоял из 65 статей и был ориентирован правительствам для представления замечаний. В 1961 г .

Комиссия пересмотрела проект, учтя критические замечания правительств, и представила его на 16-й сессии Ген.Ассамблеи ООН. Генеральная Ассамблея постановила собрать в марте 1963 г. Международную конференцию полномочных представителей стран для исследования данного проекта. В конференции приняли участие 92 страны. Была подписана универсальная Дурденевский В.Н. Консульские конвенции и договоры Союза ССР 1957–1959 гг. // Советский ежегодник международного права, 1961. — М.: Наука, 1962.- С.133 .

Graham H. Stuart, American diplomatic and consular practice. — New York, London, 1936. Р.131 .

конвенция, которая регулирует практически все аспекты консульских отношений между государствами - членами конвенции16 .

Что касается формирования консульской службы России, то в ХVI в .

Россия принимала на своей территории зарубежных консулов. Зарубежные постоянные дипломатические представительства в России возникли раньше российских за границей. В 1549 г. первый русский царь Иван IV Васильевич (Грозный) определил Ивана Михайловича Висковатого управляющим «Посольского приказа», поручив ему брать грамоты, привезенные заграничными послами царю. И.М. Висковатый встречался с заграничными послами, выезжал с целью переговоров в разные госдарства, готовил договора, приводил к присяге бояр, хранил катотечный царя и царскую печать. При его содействии в 1554 г. британскому Обществу торговли с Россией была дана возможность иметь консула, наделенного волей судить и карать своих соотечественников17 .

Начиная с 1585 г. в Москве пребывал британский резидент, который исполнял в основном консульские функции. С 1623 г. британские резиденты действовали постоянно. В XVII в. в России открылись представительства Дании (1625 г.), Швеции (1631 г.), Польши (1673 г.). Стоит припомнить и выезд 2 марта 1697 г. «Великого посольства» из Москвы в Европу, насчитывающего приблизительно 250 человек, в том числе 80 дворян .

В составе представительства был представлен весь цвет российской дипломатии. Под именем бомбардира Петра Михайлова инкогнито был 23летний правитель Петр I, в первый раз отправившийся за рубеж .

Обосновавшись в Амстердаме, представительство занялось исследованием морского дела, кораблестроения и навигации, установлением знакомств с европейскими грамотеями. Данное путешествие в Европу дало мощнейший Блищенко И.П., Дурденевский В.Н. История возникновения и развития дипломатического и консульского институтов. — М., 1962. Р.10 .

Militz. Manuel des Consuls. — Londres, 1837. — T. II. HISTORY OF BECOMING AND DEVE .

Р.388 .

импульс формированию дипломатических и консульских взаимоотношений с Голландией, Францией, Австрией, Пруссией, Англией, и другими странами .

Не с проста, первые русские представительства были основаны в Амстердаме (1707 г.), Венеции (1711 г.), Париже (1715 г.), Вене (1718 г.), Бордо (1723 г.). В начале XVII в. появились «датские приказчики» 18 .

В 1631 г. Нидерландам допускалось иметь своего резидента, однако воспользовались они этим правом только лишь в 1678 г. С 1631 г. в Москве регулярно находились шведские разведчики. Польские стали существовать лишь в 1673 г. Публично резиденты назначались «для удобнейшего по дeлaм изустно, нежели через почту, донесения»19 .

Существенная активизация торговых и других взаимоотношений России при Петре I, возросшее количество русских подданных, выезжавших в другие государств, в итоге явились предпосылками формирования российского консульского права. «В целом менее чем за четверть столетия при Петре I было сформировано 17 дипломатических представительств России, кроме того целый ряд консульских учреждений «с целью предупреждения интересов его королевского величества» 20 .

Права и прямые обязанности консульских агентов России за рубежом были изложены в первом Консульском Уставе. Этот Устав был ратифицирован императором Александром I в октябре1820 г. Устав был создан в большей степени на базе французского законодательства. В нем были установлены полномочия и прямые обязанности российских консулов в торговой, экономической и юридической областях, в частности, в судебной сфере, в случае появления тяжб и споров между русскими подданными — моряками и торговцами. В 30-е гг. увеличилась консульская линия России в Америке и Европе .

Веневитинов М.А. Русские в Голландии. Великое посольство 1697–1698 гг. — М., 1897. С.2 .

Воскресенский Н.А. Законодательные акты Петра I. — М., 1945. — Т. 1. -С.5 Веневитинов М.А. Русские в Голландии. Великое посольство 1697–1698 гг. — М., 1897. -С.5 .

Уже после октября 1917 г., с возникновением Советского государства на международной арене, появилась потребность в регулировании его консульской работы. Предстояло снова сформировать консульскую службу .

Ее полномочия определялись декретом Совета народных комиссаров (СНК) от 18 октября 1918 г. «Об организации консульств» .

К концу 1921 г., было издано Консульское руководство и разработаны более подробно правила о тарифе консульских пошлин, о нотариальной работе и о совершении действий актов гражданского состояния консулами .

В 1926 году в СССР принимается Консульский устав. Таким образом, происходит объединение консульского права СССР с международными нормами и практической деятельности консульских институтов .

Таким образом, перемены в характере и содержании международных отношений в последние годы в современном мире неизбежно накладывают свой отпечаток, как на дипломатические отношения, так и на консульские отношения между государствами, вносят коррективы в современное дипломатическое консульское право и его принципы .

Понятие и предмет дипломатической и консульской защиты 1.2

В настоящее время точки зрения современного международного права государство обязано оказывать дипломатическую и консульскую защиту своим гражданам, находящимся за рубежом. Данная возможность существует у государства согласно отношениям к другим странам и следует из его государственного суверенитета. При этом консульская защита рассматривается в качестве дискреционной функции страны, т.е. данная охрана оказывается исключительно по усмотрению страны .

Известный правовед - международник Л. Оппенгейм, к примеру, полагал, что каждое государство способно применять свое право защиты, в случае если кому-либо из его граждан причинен вред за рубежом в отношении его персоны или его собственности вне независимо от того, причинен ли этот вред самой страной, на территории которого в данный период пребывало это лицо или имущество, либо официальными лицами или гражданами этого государства, в том случае если страна не вмешивается с целью возмещения причиненного вреда .

Практическая деятельность подавляющего большинства государств позволяет сделать вывод, что к основным функциям дипломатического представительства следует отнести и консульские функции. Статья 3 Конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. Непосредственно свидетельствует, что ни одно из положений Конвенции не должно разъясняться как препятствующее исполнению дипломатическим представительством консульских функций .

Нам необходимо уяснить, что такое дипломатическая защита. Под дипломатической защитой понимается такая процедура, при которой государство защищает права своих граждан в том, случае если они нарушаются международным противоправным деянием другого государства, в котором они никак не смоги достичь восстановления своих прав, при этом исчерпав все средства юридической защиты. Данное представление дипломатической защиты считается общепринятым в теории и практике, в том числе, судебной. При этом, международные судебные органы оценивают возможность государства на дипломатическую защиту как «элементарный принцип международного права»21 .

Институт дипломатической и консульской защиты международному праву известен издавна. Это было единственным орудием защиты юридических и физических лиц в международных правоотношениях. Особую роль данный институт приобрел в обстоятельствах глобализации, когда Решение Постоянной палаты международного правосудия по делу палестинских концессий Мавроматиса // PCIJ. 1924. Ser. A. N 2. P.12; решение Международного Суда по делу компании «Барселона Тракшн» // IJC .

Reports. 1070. P 32 .

совершается массовое перемещение лиц через государственные границы, увеличивается количество граждан одной страны, на территории другой. В новейших условиях совершаются заметные изменения в институте дипломатической и консульской защиты, перемены случились в самой концепции .

Основание дипломатической защиты закреплено в ст. 3 Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 года и в ст.5 Венской конвенции о консульских сношениях 1963 года. Из данных конвенций следует, что дипломатическая защита исполняется в согласовании с международным правом, однако учитывается и внутригосударственное законодательство страны пребывания. Помимо этого реализация защиты происходит и внутренним правом страны ее осуществляющим .

Анализ истории показывает, что были случаи злоупотребления дипломатической и консульской защитой со стороны крупных стран .

Вследствие чего, государства – потерпевшие стремились установить конкретные ограничения дипломатической и консульской защиты .

Государства Латинской Америки выдвинули ряд теорий, которые именовались доктрины Кальво .

Нормы института дипломатической защиты содержатся как в международных судебных органах, таким образом, и в универсальных соглашениях, таких как: Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 года и Венской конвенции о консульских сношениях 1963 года. Помимо этого данный институт закреплен и во внутригосударственных законах при этом на различных уровнях правового регулирования .

В нынешней юридической литературе имеются различные определения дипломатической или консульской защиты прав и законных интересов стран и его граждан за рубежом. Но, невзирая на это, можно вывести общую формулу этого установления: дипломатическая защита — это охрана, которую страна посредством органов внешних сношений вправе оказать своему гражданину, пребывающему за рубежом, в случае нарушения его прав. При этом необходимо выделить, что реализация дипломатической охраны государством должно базироваться на нормах международного права .

В связи с интеграционными процессами, происходящими в мире, а также процессом глобализации, увеличивается число граждан, пребывающих за границей, которые в соответствующих странах находятся в качестве иностранных граждан22. Согласно определению Л.Н. Галенской, «иностранный гражданин — это лицо, которое не является гражданином данного государства и состоит в гражданстве другого государства»23 .

Права иностранных граждан формируются законодательством государства, в которой они пребывают, а также международными актами о правах человека и международными соглашениями .

Одним из ключевых принципов нынешнего международного права, закрепленным в Уставе ООН и других международных актах универсального характера, считается принцип соблюдения основных прав и свобод человека .

В согласовании с данным принципом каждая страна обязана гарантировать всем лицам, проживающим на его территории, в том числе и иностранным лицам, ключевые права и свободы. Этот принцип международного права конкретизирован в ряде международных документов и в первую очередь во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. 24 и двух Международных пактах о правах человека 1966 г.25 Согласно п. 2 ст. 2 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. государства участвующие в Пакте «обязаны гарантировать, что права, провозглашенные в Пакте, должны Кофи А. Аннан. Общая судьба — новая реальность: Годовой доклад о работе Организации за 2000 год. ООН, Нью-Йорк, 2000 .

Галенская Л. Н. Правовое положение иностранцев в СССР. М., 1982. -С. 7 .

Международное публичное право: Сборник документов. Т.1. М., 1997. -С. 460—464 .

Международное публичное право: Сборник документов. Т.1. М., 1997.- С. 470—483 .

осуществляться без какой бы то ни было дискриминации, как то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного обстоятельства»26 .

Согласно п.1 ст. 2 Международного пакта 1966 г. более конкретно фиксируется о недискриминации применительно ко «всем находящимся в пределах его территории и под его юрисдикцией лицам»27 .

В настоящее время огромное число иностранцев — это те, кто выезжает за рубеж в поисках работы. Их правовое положение регулярно находится в центре внимания ООН, в особенности Международной организации труда (МОТ). Основы и стандарты по охране прав рабочих-мигрантов и членов их семей длительный период разрабатываются МОТ и нашли свое отражение в таких актах, как Конвенция о трудящихся-мигрантах (№97), Конвенция о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимсямигрантам равенства возможностей и обращения (№ 143) и др. Деятельность в этом направлении отличаются и тем, что в них были предприняты стремления охватить всех без исключения категорий граждан, подпадающих под определение «трудящиеся-мигранты». Итог данной деятельности воплотился в том, что в рамках ООН 18 декабря 1990 г. была принята Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей28 .

Эта Конвенция была принята в связи с уязвимым положением, в котором часто пребывают рабочие-мигранты в силу, того, что они не находятся в стране проживания. В связи с огромной значимостью данной Конвенции необходимо более основательно остановиться на ее основных положениях .

В соответствие со ст. 1 Конвенции, она используется ко всем рабочиммигрантам и членам их семей, без каких-либо ограничений и различий на Международное публичное право: Сборник документов. Т.1. М., 1997.- С. 477 .

Международное публичное право: Сборник документов. Т.1. М., 1997. -С. 470—483 .

Международное публичное право: Сборник документов. Т.1. М., 1997. -С. 470—483 .

протяжении всего процесса передвижения рабочих-мигрантов и членов их семей .

Необходимо подчеркнуть, что согласно Конвенции трудящийся-мигрант имеет наиболее широкие права .

В Конвенции подчеркивается, что охрана предусмотрена только лишь в отношении тех рабочих-мигрантов и их семей, которые законно присутствуют в соответствующей стране. По этой причине трудящиеся-мигранты и члены их семей являются имеющими документы или постоянный статус, в случае если они приобрели разрешение на въезд, нахождение и оплачиваемую работу в стране работы по найму в согласовании с законодательством этой стран и международными соглашениями, участником которых это государство состоит .

Согласно ст.9 и 10 Конвенции права рабочих-мигрантов и членов их семей на жизнь охраняется законодательством. Они никак не должны становиться объектом пыток или жестокого, бесчеловечного или унижающего их достоинство обращения или наказания .

Также ст.

11, 12 и 13 Конвенции содержат следующие положения, при которых права трудящихся – мигрантов не должны быть нарушены, в частности:

мигранты и члены его или ее семьи не должны содержаться в рабстве или в подневольном состоянии; мигранты и члены их семей имеют право на свободу мысли, совести и религии; мигранты и члены их семей имеют право беспрепятственно придерживаться своих мнений и т.д .

Права иностранных граждан признаются и двусторонними международными соглашениями о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, консульскими конвенциями, договорами о внешней торговле и др .

Консульское должностное лицо обладает возможностью выполнять поручения компетентных органов представляемой страны об оказании правовой помощи, в случае если это не противоречит законам и правилам страны пребывания, международным договорам, действующим между странами, а также передавать гражданам представляемого государства (и лицам без гражданства), проживающим или находящимся временно на территории страны пребывания, судебные и внесудебные документы .

В случае если какой-либо гражданин представляемой страны задержан, арестован или лишен свободы в любой иной форме на территории консульского округа, компетентные органы государства пребывания немедленно, но не позднее пяти календарных суток с момента держания или ареста уведомляют об этом консульское учреждение представляемой страны. Сообщение должно содержать: полное имя, фамилию задержанного или арестованного, причину задержания, местоположения и время, а также адрес должностного лица, принявшего или санкционировавшего это решение .

Консульское должностное лицо вправе посещать задержанного или арестованного гражданина представляемой страны для беседы с ним, а также в целях поддержания с ним контакта и принятия мер к обеспечению ему юридического представительства. Разрешение на первое из этих посещений предоставляется до семи суток со дня задержания или ареста. Консульскому должностному лицу также предоставляется возможность на совершение встреч с задержанным или арестованным не меньше двух раз в месяц после первого посещения .

Компетентные органы страны пребывания должны немедленно направлять корреспонденцию от задержанных, арестованных или осужденных к лишению свободы граждан представляемого государства, адресованную консульскому учреждению .

Консульское должностное лицо воздерживается от принятия любых мероприятий от имени находящегося под стражей гражданина представляемого государства, в случае если данный подданный в присутствии консульского должностного лица прямо протестует против таких действий .

По окончании судебного разбирательства консульское должностное лицо имеет возможность на посещение подданного представляемой страны в месте отбывания наказания .

Компетентные органы страны пребывания информируют граждан представляемой страны, в отношении которых возбуждено уголовное преследование или судебное разбирательство, об их правах, о чем делается соответственная регистрация в процессуальных документах .

В допустимых законами и правилами страны пребывания пределах консульское должностное лицо может обращаться к компетентным органам страны пребывания для охраны интересов своих граждан в абсолютно всех проблемах установления опеки и попечительства .

Страна пребывания по просьбе консульского должностного лица имеет возможность возвращения указанных лиц в представляемую страну, если это отвечает законам и правилам представляемой страны и не противоречит законам и правилам страны пребывания .

Консульское должностное лицо обладает возможностью свободно встречаться и сноситься с любым подданным представляемой страны, давать ему советы и оказывать всяческую помощь, включая принятие мер для оказания ему правовой помощи, когда это необходимо. Страна пребывания никаким образом не должно ограничивать сношение гражданина представляемой страны с консульским должностным лицом и доступ его в консульское учреждение .

Консульское должностное лицо вправе принимать в соответствии с законами и правилами страны пребывания меры, с целью обеспечения соответствующего представительства граждан представляемой страны в судебных и иных компетентных органах страны пребывания, если эти граждане из-за отсутствия или по другим уважительным причинам не в состоянии своевременно защитить свои права и интересы .

Консульское должностное лицо вправе вести регистрацию граждан представляемой страны, находящихся в консульском округе .

Осуществляемая консульским должностным лицом регистрация не избавляет этих граждан от обязанности чтить законы и правила пребывания иностранных граждан в стране пребывания .

Компетентные органы страны пребывания в возможно короткий срок оповещают консульское учреждение представляемой страны о смерти гражданина представляемой страны и без взимания каких-либо сборов выдают по просьбе консульского должностного лица свидетельство о смерти или копию другого документа, свидетельствующего о смерти гражданина представляемого государства, с указанием причин, даты, места смерти и, если это возможно, места проживания покойного как в представляемой стране, так и в стране пребывания, а также сообщают консульскому должностному лицу информацию о наследственном имуществе, о наследниках, отказополучателях и о факте завещания .

Представляемое государство может, уже после уведомления заинтересованных стран, поручить консульскому учреждению, открытому в стране пребывания, выполнение консульских функций в другом государстве, если не существует выраженного возражения со стороны какого-либо из этих государств .

После соответствующего уведомления страны пребывания консульское учреждение представляемого государства может, если страна пребывания не возражает, выполнять консульские функции в стране пребывания от имени третьего государства .

При исполнении своих обязанностей консульские должностные лица вправе обращаться письменно или устно в специальные органы своего консульскою округа и в компетентные центральные органы страны пребывания в той степени, в какой это допускается законами и правилами страны пребывания или международными соглашениями .

Каждое из двух стран может использовать в своих консульских отношениях почетных консульских должностных лиц, следуя при этом положениям главы 3 Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г .

Почетные консульские должностные лица могут быть гражданами представляемой страны, страны пребывания или третьего государства .

Дипломатическая защита может осуществляться на базе специального соглашения в случае войны или разрыва дипломатических отношений. Эта практика основана на ст.45 Венской конвенцией 1961 г., которая гласит: «В случае разрыва дипломатических отношений между двумя странами либо окончательного или временного отозвания представительства аккредитующая страна может вверить охрану своих интересов и интересов своих граждан третьей стране, приемлемому для страны пребывания» .

Венская конвенция 1961 г. рассматривает кроме того и важный случай, когда отсутствуют дипломатические отношения между двумя странами. Ст.46 Конвенции содержит: «Аккредитующее государство может с предварительного согласия страны пребывания и по просьбе третьей страны, не представленного в стране пребывания, взять на себя временную защиту третьей страны и его граждан». Фактическая защита прав и интересов граждан отечественного государства осуществляется теперь полностью консульскими отделами посольств или самостоятельными консульскими учреждениями данной страны и только в особо серьезных и политически важных случаях соответствующие операции предпринимаются от дипломатического представительства в целом .

С международно-правовой точки зрения дипломатическая защита способна производиться при соблюдении ряда обстоятельств. В Венской конвенции 1961 г. указание предоставляется лишь в общей форме: в ст. 3 п. 1 «б» гласит, что такая защита должна осуществляться «в границах, допускаемых международным правом». Но согласно данному поводу сформировались обычные нормы международного права .

Украинский правовед-международник К.К.

Сандровский определяет четыре ключевых требования, делающих дипломатическую защиту обоснованной:

в осуществлении дипломатической защиты никак не должно проявляться вмешательства из вне, по существу входящих во внутреннюю компетенцию страны пребывания;

прежде чем обращаться к средствам дипломатической защиты, посольство обязано удостовериться в том, что гражданам и органам его страны или отказано в мерах судебной или иной защиты по законодательству государства пребывания, или все средства, предусмотренные этим законодательством для восстановления нарушенных прав, уже исчерпаны и не дали результата;

дипломатическая защита может быть оказана только подданным и органам отечественного для посольства страны;

апатриды и бипатриды, а также граждане и органы иностранной страны обычно не имеют право рассчитывать на покровительство чужого для них посольства, в случае если данное не обусловлено потребностью и не является предметом специальной договоренности по соглашениям между заинтересованными странами, как это предусматривается в ст. 45 и 46 Венской конвенции 1961 г .

Право на дипломатическую защиту «есть исключительное право отечественной страны» в лице его посольства, «сложившееся в силу международного обычая, но отнюдь не право индивидов», т.е. подданных данного государства, обращающихся в посольство за защитой. Другими словами, аккредитующая страна и только оно решает, предпринимать ли ему акции перед властями государства пребывания, и если да, то в таком случае в каком объеме, или в какой форме29 .

См.: Курс международного права. В 7-ми томах. Т. 1. М., 1967. -С. 161—162 .

Необходимо выделить, что в современной юридической литературе помимо понятия «защита» еще распространены другие определения, например, «помощь» гражданам за рубежом или их «покровительство» .

Защита и охра непосредственно взаимосвязаны и оказывают друг на друга непосредственное влияние. Однако ставить между ними знак равноправия и не видеть отличий, различающих их, было бы в корне неправильно. Есть случаи, когда определением «покровительство» пытаются охватить и дипломатическую защиту. (например см. Конституцию Грузии 1995 г.) .

Если в понятие покровительства входят поддержка, заступничество, оказываемые гражданам за рубежом в целях существования их жизни и реализации права, предоставляемого им страной пребывания, то в понятии охраны имеется наличие обстоятельства нарушения или попытки нарушения их права со стороны страны пребывания, и это требует от отечественного государства применить необходимые законные мероприятия, чтобы восстановить нарушенные права или прекратить неправомерные действия страны пребывания по отношению к своим подданным .

Очевидно, что в случае, когда посольство или консульство какой-либо страны оказывает своим подданным, находящимся за рубежом, помощь по поводу бедствия, нельзя сказать, что они осуществляют дипломатическую защиту своих граждан за рубежом .

Дипломатическую или консульскую защиту можно рассматривать как вариант, когда страна берет на себя дела своего подданного, права которого, как утверждается, не были признаны другой страной в несоблюдение существующих норм международного права .

Необходимо различать такую защиту в узком и широком смысле: в узком смысле дипломатическая или консульская защита начинается с того этап, когда страна предъявляет претензию с требованием или прекращения незаконных действий против его подданных; в широком смысле дипломатическая или консульская защита прав граждан за рубежом составляет все действия в процессе защиты, т.е. до и после предъявления претензии к стране-нарушителю .

При дипломатической и консульской защите большую роль приобретает способ получения данных, касающейся лица, подлежащего к защите .

Следовательно, мы пришли к выводу, что дипломатическая и консульская защита в настоящее время не только не утратила актуальности, но и, наоборот, приобретает все большую роль в взаимосвязи с растущим интересом, которое уделяется проблемам защиты прав граждан, находящихся за границей. В большинстве случаев эту защиту реализуют дипломатические представительства и консульские учреждения, однако, как показывает практическая деятельность государств, в данной сфере возникают проблемы, от решения которых зависит эффективность реализации дипломатической и консульской защиты, а значит, и реализации прав и законных интересов конкретных граждан, находящихся за пределами собственной страны .

Глава 2. Международно-правовые механизмы осуществления дипломатической и консульской защиты

2.1 Механизмы осуществления дипломатической и консульской защиты Охрана прав и законных интересов страны и его граждан за рубежом является важной составляющей дипломатии и внешней политики любого государства. В отличие от иных форм защиты, дипломатическая и консульская защита исполняется следующими государственными органами, как: глава государства, глава правительства, министерством иностранных дел, дипломатическими представительствами, консульскими представительствами, специальными миссиями и постоянными представительствами государств и миссиями постоянных наблюдателей при международных организациях .

Руководитель страны, глава правительства и правительство в целом реализуют общее политическое руководство внешними сношениями страны и разрешают, в том числе и проблемы дипломатической защиты граждан. Только лишь в особых случаях серьезные политически значимые случаи эти органы напрямую реализуют дипломатическую защиту прав граждан за рубежом .

Прямая и оперативная реализация дипломатической защиты осуществляется министерством иностранных дел .

Министерства иностранных дел всех государств мира — это особые, специально созданные для ведения внешних сношений институты, функционирующие под контролем правительства и представляющий собой важный элемент механизма управления международной деятельностью страны .

Охрана прав и законных интересов граждан за рубежом является одной из ключевых задач министерства иностранных дел .

Министерство иностранных дел нацеливает собственную работу на осуществление задач по защите прав и законных интересов страны и своих граждан за рубежом в отношениях с иностранными государствами равно как напрямую с помощью основного аппарата, так и посредством через дипломатические и консульские представительства своей страны за рубежом .

Установлено, что дипломатическое представительство — это зарубежный орган внешних сношений, который создается на основе взаимного договора, между страной аккредитующей и государством пребывания с укрепления официальных контактов и выступает от имени учредившего его государства согласно его политическим и иным задачам, возникающим во взаимоотношениях соответствующих стран .

Находясь за границей, дипломатическое представительство осуществляет ряд значимых задач, в том числе и охрану прав и законных интересов своей страны и своих граждан на территории страны присутствия .

Охрана, осуществляемая дипломатическим представительством, должна базироваться на нормах международных договоров, а кроме того и нормах внутригосударственного законодательства страны пребывания .

Венская конвенция о дипломатических сношениях 1963 г. к главным функциям дипломатического представительства причисляет охрану в стране пребывания интересов аккредитирующего государства и его граждан в границах, дозволенных международным правом .

Вся без исключения работа дипломатического представительства в стране пребывания пронизана тем, что она предназначена интересам своего государства. При исполнении своей функции дипломатическое представительство наблюдает за тем, чтобы организации, учреждения и их официальные представители, так и отдельные граждане представляемой ими страны пользовались абсолютно всеми правами, принадлежащими им в соответствии с порядками и законодательными актами государствами пребывания, а также в соответствии с действующими международными соглашениями, конвенциями, обычаями .

Дипломатическое представительство реализует дипломатическую охрану на базе наличия нарушения прав своих граждан или попыток их нарушения на территории государства пребывания .

Как известно, в иностранной теории международного права дипломатической охране отводится центральное место, ибо предпринимательская деятельность жителей других стран играет в этих государствах большую роль .

Известный американский политический деятель Джон Фортер писал, что ни в одной другой отрасли международного права американским послам не представляется такого благодатного поля деятельности, как в функции защиты частных исков своих граждан к правительству страны, при котором они аккредитованы30 .

Нужно отметить, что дипломатическая охрана ни в коем случае не должна реализовываться способами, означающими вмешательство во внутренние дела страны пребывания. В настоящее время практически охрана и интересов граждан государства почти целиком располагается в введении консульских отделов посольств либо независимых консульских органов данного государства, и только лишь в особенных случаях соответствующие операции предпринимаются от имени дипломатического представительства в целом .

Консульство, представляясь старейшим постоянным представительством страны за рубежом, представляет собой немаловажный элемент в системе органов внешних сношений. Хронология международных отношений свидетельствует, что главным направлением консульской работы начиная с основания формирования этого института и вплоть до нового периода, является охрана прав и законных интересов государства и его граждан за рубежом .

Цит. по: Павлов А.В. Функция дипломатических представительств и их обязанностей в стране пребывания: Дис... канд. юрид. наук. Минск, 1967. -С. 25 .

Интересно, что на протяжении столетий предметом острых дискуссий считалась проблема о характере консульской деятельности, в частности, о том, имеет ли консульское учреждение правом представления защиты прав и интересов своей страны. В 1959 г. в процессе обсуждения проекта Конвенции о консульских сношениях обнаружились две противоположные точки зрения по этой проблеме. Западные представители заявляли, что консульское учреждение никак не способно защищать интересы представляемой страны, поскольку его интересы охраняют дипломатические представительства .

В ст. 5 Венской конвенции 1963 г. существовало такое положение, в соответствие с которой одной из главных функций консула является охрана в стране пребывания интересов представляемого государства и его граждан (физических и юридических) в границах, допускаемых международным правом .

Данное состояние отвечает практике большинства стран .

В соответствии со ст. 13 Венской конвенции 1963 г. консулы и консульские должностные лица имеют право выполнять дипломатические акты при определенных условиях. На основе согласия страны пребывания допустимо возложенное на консулов практически всеобъемлющее и постоянное «дипломатическое представительство». В этом случае консул способен осуществлять функцию дипломатической охраны, как и дипломатическое представительство .

В практике дипломатическая охрана прав и законных интересов граждан за рубежом может осуществляться специальными миссиями (или постоянными представительствами при международных организациях), в особенности в тех случаях, когда среди данных государств нет нормальных дипломатических отношений либо отсутствуют по тем или иным обстоятельствам постоянные дипломатические представительства или консульства31 .

В международном праве под спец.миссией подразумевается разновидность временных зарубежных органов внешних сношений, состоящих

Сандровский К.К. Право внешних сношений. Киев, 1986. -С. 120 .

из представителей, направляемых одной страной в другую для выполнения конкретных, определяемых по договору между данными странами задач .

С целью исполнения дипломатической и консульской охраны прав граждан за рубежом органы представительства страны должны иметь конкретные ресурсы .

Согласно общему правилу дипломатическая охрана обусловлена состоянием гражданства определенной страны. По этой причине регистрация является законной основой для выполнения функции охраны прав и законных интересов своих граждан консульскими учреждениями либо дипломатическим представительством .

Практически достаточным подтверждением обладания гражданством данной страны может быть паспорт или документ, его заменяющий. Иными словами, средством, существенно облегчающим дипломатическому представителю или консулу оказание защиты своих граждан, считается оформление в консульстве тех из них, которые постоянно или временно проживают на территории данного консульского округа. Тем не менее, предоставление поддержки, как правило, не может быть обусловлено только внесением в консульский регистр .

Регистрация, как правило, определяется в консульском законе страны .

Кроме того, в консульских конвенциях, заключенных между странами, часто содержатся нормы, которые регулируют вопрос регистрации .

К средствам охраны прав и законных интересов граждан за рубежом относится и «свобода сношения» дипломатического представительства и консульского представительства с аккредитующей страной и их органами .

Общий принцип свободы сношения определяется в Венской конвенции 1961 г. и Венской конвенции 1963 г .

В процессе осуществления охраны прав и законных интересов своих граждан дипломатическое и консульское представительства обладает возможностью установить сношения с органами страны пребывания .

Существует отличие в использовании этого права в отношениях к дипломатическому и консульскому представительствам .

Таким образом, если дипломатическое представительство (или консульский отдел в посольстве) обладает возможностью обращаться в центральные компетентные местные органы страны пребывания, то самостоятельное консульское представительство обладает правом сноситься только с компетентными местными органами своего консульского округа .

Одним из основных средств реализации защиты считается возможность дипломатического и консульского представительства на сношение и контакт с гражданами представляемой страны .

Аспектом правомерности всей работы дипломатического и консульского представительств и, в частности, охраны прав и законных интересов граждан, как общее правило, являются уважение и соблюдение принципа невмешательства во внутренние дела страны пребывания, его законов и правил. Применение этих средств с другой целью (например, для шпионско-подрывной деятельности) не допустимо .

За исключением определенной ситуации для предъявления претензии в порядке дипломатической защиты, очевидно, должно быть исчерпание внутренних способностей, завершающееся отказом в правосудии. Выражение «внутренних возможностей» означает возможности, которые открыты для физических или юридических частных лиц во внутреннем праве страны32 .

На наш взгляд, исчерпание внутренних способностей представляет собой норму международного права33. Данное решение основывается на многих международных конвенциях34, на международной судебной Доклад Комиссии международного права о работе ее двадцать девятой сессии. 9 мая — 29 июля 1977 г., № 10, А/32/10. -С. 110 .

Fritman U. Upuisment de voies de recurs interne II Revue de droit international.., 1938. P. 318 .

Европейская конвенция о правах человека 1959 г. (ст.26); Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г. (п. 2 ст. 11; п. 7а ст. 14) .

практике35, концепциях многих правительств, научных трудах правоведовмеждународников36 .

Присутствие такого рода нормы, имеет важное значение, так как она допускает, что страна создает своим поведением ситуацию, несовместимую с итогом, требуемым обязательством: иметь возможность поправить положение и выполнить свое обязательство последующими действиями своими собственными средствами и в рамках своей национальной правовой концепции. Такая страна, которой предъявляется международный иск за вред, причиненный частным лицам, имеет возможность отвергнуть данный иск, если лица, которым, как утверждается, был причинен вред, не исчерпали, прежде всего, всех средств охраны, имеющихся в их распоряжении по национальному праву данной страны .

Понятно то, что в основе этой нормы находится принцип уважения суверенитета и юрисдикции страны. Это уважение суверенных прав государства проявляется в том, что юрисдикция местных судебных органов страны пользуется приоритетом перед юрисдикцией международной системы в случаях, касающихся нанесения ущерба иностранцу .

Наличие данной нормы не вызывает сомнений, и ее применение в практике — обычное явление. Тем не менее, много неясностей и сложностей связано с критериями, при которых она применяется .

В отчете о проекте ответственности страны Комиссия международного права отмечала: «Если мера, первоначально принятая государственным органом, будь то законодательная, исполнительная, судебная или другая мера, не может быть исправлена, вероятность применения других мер для исправления ситуации, создавшейся в результате этой меры, невозможно. В подобном случае нарушение страной его международного обязательства По делу о концепциях см.: Mavromatis 1934. C.P.J.I., seire А/В, №76. P. 18 .

See: C.P.J.I., seire А/В, №76. P. 47 .

определено с самого начала, и ничто не может помешать осуществлению вытекающей из этого нарушения международной ответственности»37 .

При возникновении спора, независимо от наличия или отсутствия эффективных внутренних возможностей, страна, которая не соглашается с предъявляемыми ему претензиями, ссылаясь на норму о необходимости исчерпания внутренних способностей, должна доказать существование неиспользованного средства правовой защиты охраны. Если страна-истец отвечает, что такое средство является неэффективным или не соответствующим обстоятельствам дела, оно должно обосновать справедливость своего заявления. Кроме того, средство правовой охраны не может считаться неэффективным только в силу того, что истец, будучи неправым, им воспользовался .

Должны быть использованы все имеющиеся внутренние средства, независимо от того, являются они судебными или административными, обычными или необычными на первой, второй или третьей инстанции .

Необходимо отметить, что исчерпание внутренних способностей, установленных внутренним правопорядком, иностранными физическими или юридическими лицами является заблаговременным необходимым обстоятельством для того, чтобы страна их национальной принадлежности могло констатировать факт нарушения подлежащим государством своего международного обязательства и осуществить возможные в международном плане меры, в частности, обратиться к мерам дипломатической защиты своих потерпевших физических или юридических лиц .

Дипломатическая защита появляется с завершением отказа в правосудии в ходе исчерпания внутренних возможностей, и это, в частности, проявляется:

Доклад Комиссии международного права о работе ее двадцать девятой сессии. 9 мая — 29 июля 1977. -С. 102 .

— в безосновательных и дискриминационных, в соответствие с законом самого государства-правонарушителя, мерах его органов, что преграждает потерпевшим иностранным гражданам доступ к судам или компетентным государственным органам с целью о их охраны нарушенных прав и законных интересов или препятствует принятию к рассмотрению жалоб упомянутых потерпевших иностранных граждан;

— в незаконной и неопределенной задержке рассмотрения или вынесения решений по жалобам этих лиц;

— в вынесении неправомерного, согласно законам самого государстваправонарушителя, решения .

Норма исчерпания внутренних способностей является общепринятой .

Исчерпание внутренних способностей (и завершающееся отказом в правосудии) является одним из причин для осуществления дипломатической защиты страной гражданства. Однако это не означает, что до этого исчерпания страна, гражданином которого является потерпевшее лицо, никак не может предпринять никакой дипломатической акции. Это подчеркивалось в проекте доклада Комиссии международного права: «Требование исчерпания внутренних способностей государства частным лицом, считающим себя ущемленным в правах, отнюдь не предполагает, что страна, гражданином которого является это частное лицо, не может предпринимать никаких дипломатических демаршей перед страной, причинившим предполагаемый ущерб, до того, как заинтересованное частное лицо не исчерпает внутренние возможности этого государства. Дипломатическая акция может быть предпринята лицами, использующими внутренние возможности, с тем, чтобы, например, привлечь внимание данной страны к делу и попросту предупредить международно-противоправное деяние»38 .

См.: Доклад Комиссии международного права о работе ее двадцать девятой сессии. 9 мая — 29 июля 1977. -С .

109 .

В случаях, когда страна, в котором проживают и находятся иностранные граждане, совершает действие против иностранцев, которое представляет собой грубое нарушение как местного, так и международного договорного права, или такая страна систематически нарушает их права, и такие нарушения являются проявлением политики террора, то страна, гражданами которого являются данные потерпевшие лица, может осуществлять дипломатическую защиту, не ожидая исчерпания внутренних возможностей .

Почти в большинстве случаев дипломатическое вмешательство государства в целях охраны прав своих граждан сводится к длительным дипломатическим переговорам двух заинтересованных стран и к решению того или иного спорного вопроса о правах иностранцев на основе компромисса .

Таким образом, дипломатическая защита осуществляется страной через его органы внешних сношений, самые главные из них — министерство иностранных дел (или его представитель), дипломатическое представительство, консульское представительство или специальные миссии .

Орудиями реализации дипломатической защиты являются помещение, регистрация, свобода передвижения, свобода сношений с аккредитующей страной и его органами, сношение и контакт с гражданами аккредитующего государства. В процессе защиты органы внешних сношений могут использовать то или другое средство. В принципе, во всех абсолютно случаях использование таких средств должно быть легальным .

Страна, как правило, предъявляет претензию в порядке дипломатической защиты государству-нарушителю после того, как налицо было исчерпание внутренних возможностей, завершающееся отказом в правосудии. Но такое правило не исключает случаев, когда страна может предпринимать дипломатические демарши до исчерпания внутренних возможностей, завершающихся отказом в правосудии .

Как мы отметили, право на дипломатическую защиту прав граждан за рубежом является исключительным правом страны. Это значит, что осуществление дипломатической охраны зависит исключительно от усмотрения самого государства. Отказ в защите прав и законных интересов того или иного заинтересованного лица не влечет за собой возникновения ответственности государства в пользу такового гражданина и не может быть опротестован, например, в судебном порядке

2.2 Правовые условия осуществления права дипломатической иконсульской защиты

С международно-правовой точки зрения, дипломатическая защита способна осуществляться при соблюдении ряда обстоятельств. В Венской конвенции 1961 г. О данных обстоятельствах говорится лишь в общем плане, а именно: дипломатическая охрана обязана осуществляться «...в пределах, допускаемых международным правом» (Согласно ст. 3 Конвенции). А исходя из общего международного права, дипломатическая защита является обоснованной при нарушении прав иностранцев страной пребывания .

Одновременно с этим, данное пострадавшее лицо должно состоять в гражданстве страны, осуществляющем дипломатическую охрану. При осуществлении дипломатической защиты не разрешается вмешательство во внутренние дела страны пребывания потерпевшего иностранца .

В концепции современного международного права существуют многочисленные нормы, в соответствии с предписаниями которых страны берут на себя определенные обязанности по отношению к тем, кто проживает и находится на их территории, в том числе и к иностранцам. В силу этого деяния государственных органов и должностных лиц, выражающиеся в несоблюдении их международных обязательств по отношению к иностранцам, рассматриваются в качестве правонарушения. В таком случае страна, гражданином которого является данное пострадавшее лицо, имеет право осуществлять дипломатическую охрану прав своих граждан за границей. Нарушения прав иностранцев могут проявляться: в нарушении властями страны пребывания личного законодательства об иностранцах; в несоблюдении норм действующих международных договоров, регулирующих отношения с иностранцами. Такие нарушения могут быть: в виде принятия (или непринятия) законодательных актов; в виде тех или иных деяний со стороны властей .

Каждая страна содержит свои законодательные акты сравнительно правового положения иностранцев на его территории. В случае если подобные законодательные акты несовместимы или противоречат взятым на себя страной обязанностям в соответствии с действующими международными договорами, заключенными данной страной с другими странами, то в таких случаях можно отметить, что данная страна нарушила права иностранцев .

Существуют и наиболее сложные случаи подобного порядка. К примеру, в практике отмечаются случаи, когда реализация дипломатической защиты страной не связано с нарушением прав его граждан за рубежом, а имеет место при наличии опасности или попытки серьезного нарушения их права. Подобные обстоятельства налагают на страну дополнительный груз для обдумывания всех аспектов, для того чтобы предпринятые им дипломатические мероприятия не оказались актом вмешательства во внутреннее дело страны пребывания иностранца .

В целом, за исключением определенных случаев, законное требование осуществления дипломатической охраны прав граждан за рубежом — это нарушение прав этих лиц страной пребывания .

Общепризнанно, что страны могут реализовывать дипломатическую защиту, как правило, только лишь в отношении своих граждан, иными словами, состояние потерпевшего иностранца в гражданстве - законное требование реализации права дипломатической защиты .

Возникает такого рода вопрос: имеет ли страна право осуществления дипломатической защиты в отношении граждан другой страны. Практика реализации дипломатической защиты свидетельствует, то, что данное допустимо, однако регулируется специальными договоренностями между заинтересованными странами или международными договорами. К примеру, подданный Европейского союза в третьей стране вправе получить дипломатическую защиту от посольства любой страны — члена Европейского союза, в случае если в данной стране отсутствует дипломатическое представительство своей страны .

Связь между гражданством и дипломатической защитой до такой степени неоспорима, что дала основание определенным правоведам считать, что гражданство возникает из факта присутствия прав дипломатической защиты39 .

Необходимо отметить, что право на защиту граждан за рубежом нельзя рассматривать как критерий гражданства. Проблема в том, что право защиты базируется на гражданстве .

В международно-правовой литературе подчеркивается, что для реализации дипломатической защиты положение гражданства, т.е. отношение между гражданином и страной, должно быть постоянным и беспрерывным с момента причинения вреда вплоть до момента вынесения решения по данной жалобе. В взаимосвязи с данным А. Фердросс писал: «Субъект международного права только тогда может предъявлять требования возмещения за международно-неправомерное причинение ущерба частному лицу, если это последнее являлось его гражданином во время совершения правонарушения. Но, поскольку причинение ущерба стране в лице его гражданина не может уже продолжаться, в случае если это потерпевшее

Броунли Я. Международное право. М., 1977. -С. 38 .

частное лицо сменило свое гражданство после совершения правонарушения, то практика стран выдвинула положение, что потерпевшее лицо должно без перерыва сохранять свое гражданство в дальнейшем до удовлетворения международного условия»40. Ученый В.А .

Василенко полагает, что жалоба в порядке дипломатической защиты может быть предъявлена лишь в том случае, если соответствующее лицо являлось его гражданином или имело его подданство в момент причинения ему вреда и сохранило данное качество 41 .

Для того чтобы сориентироваться в этих сложных ситуациях, на наш взгляд, необходимо обратить внимание на общие задачи гражданства. В теории государства и права под гражданством подразумевают устойчивую правовую связь физического лица с определенной страной. Институт подданства — настолько основательная правовая категория, что его именуют одним из значимых признаков установления государственности. Ученый А.И. Лепешкин, к примеру, полагает, что «подданство определяет принадлежность лица к стране, устанавливает правовое состояние лица не только внутри страны, но и за пределами его, в международном общении» .

Подданство как правовая принадлежность к стране устанавливает правовое положение лица не только во внутреннем, но и в международном праве. К примеру, граждане, находящиеся за границей, никак не освобождаются от выполнения своих обязательств по отношению к своей стране и в то же время пользуются его дипломатической защитой. В законодательстве стран имеются различные термины для обозначения принадлежности физических лиц к государству. В странах с республиканской формой правления обычно употребляется термин «гражданство», в странах с монархической формой правления все еще встречается термин «подданство»42. Наряду с терминами

Фердросс А. Международное право. М., Проспект. 2009. -С.389 .

Василенко В.А. Указ. соч. 2000. -С.240 .

Международное право: Учебник / Под ред. М. Г. Александрова. М., 1995. -С. 92 .

«citizen» (гражданин) и «subject» (подданный) в англо-американской теории и практике широко распространен термин «national», который буквально может быть переведен как «лицо, обладающее определенной национальной принадлежностью» (в юридическом смысле). Эта множественность терминов, означающих в настоящее время по существу одно и то же, порождена историей развития этих стран .

Условия приобретения и утраты гражданства устанавливаются внутренним законодательством страны. Поскольку каждая страна в данной области действует самостоятельно, неизбежны столкновения (коллизии) законов о гражданстве различных стран. Такие коллизии могут быть источником трений и столкновений международного характера. Для их предотвращения страны часто прибегают к заключению международных соглашений, то есть вырабатывают соответствующие нормы международного права .

Все вопросы приобретения или утраты гражданства регулируются странами по их усмотрению в соответствии с принципом государственного суверенитета, другими общепризнанными принципами международного права и международными обычаями .

Международное право касается задач гражданства лишь постольку, поскольку вопросы гражданства становятся объектом международных соглашений. Но при изучении задач гражданства в международном праве возникает необходимость уяснить правовую сторону порядка приобретения и утраты гражданства в отдельных странах .

Во многих странах постоянно проживает значительное количество лиц без гражданства (апатридов). В этой связи с этим в практической деятельсности возникает вопрос: вправе ли страна, на территории которого постоянно проживает апатрид, осуществлять в отношении его дипломатическую защиту, к примеру, при временном пребывании этого лица в другой стране?

Международный суд ООН в своем консультативном заключении 1949 г .

признал, что «имеются случаи, когда защита может осуществляться страной от имени лиц, не имеющих его гражданства»43 .

Есть мнение и о том, что поскольку лица без гражданства не имеют устойчивой правовой связи ни с одной страной, они не вправе оказывать им дипломатическую защиту во время их пребывания за рубежом, кроме случаев, когда в отношении защиты апатридов существуют какие-либо специальные договоренности или международные соглашения .

Ученый-юрист СВ. Черниченко считает: «...Данный вопрос каждый раз должен решаться в зависимости от конкретных условий дела». Также он допускает, что «такая охрана возможна, если ущерб причинен лицу без гражданства, состоящему на военной или гос.службе соответствующей страны и находящемуся за рубежом по служебным делам»44 .

В настоящее время существует ряд специальных многосторонних соглашений, которые признают права страны домициля на дипломатическую защиту таких лиц. К примеру, многосторонняя Конвенция «О правовом статусе апатридов» 1954 г. содержит для стран-участников общую норму, согласно которой за каждым из них признается право дипломатической защиты домицилированных апатридов почти в том же объеме, что и граждан, и т.д .

Большая сложность возникает в случаях осуществления дипломатической защиты бипатридов, то есть лиц с двойным или множественным гражданством .

Двойное (или множественное) гражданство — одна из самых сложных задач как международного, так и внутригосударственного права. Двойное (или множественное) гражданство расценивается как отрицательное явление и потому для борьбы с ним принимаются определенные мероприятия как во See: Yearbook of International Law Commission. N.Y., 1956, vol. II .

Черниченко СВ. Права человека и гуманитарная проблематика в современной дипломатии // Московский журнал международного права, 1992, №3. -С. 142 .

внутреннем праве, так и путем заключения международных договоров .

Большинство государств СНГ конституционным путем не допускает двойного гражданства. Однако, до сих пор некоторые правовые системы стран разрешают двойное гражданство (Российская Федерация допускает двойное гражданство на основе двусторонних соглашений) .

Следует учесть не менее двух условий при осуществлении дипломатической защиты в отношении лиц двойного гражданства: а) лицо имеет гражданство обоих стран: государства, заявляющего претензии, и государства-ответчика; б) данное лицо является гражданином обоих государств, и одно или оба эти государства предъявляют претензию к третьему государству. Первое обстоятельство регулируется Конвенцией от 12 апреля 1930 г. Согласно ст. 3 Конвенции «лицо, обладающее гражданством двух или более государств, может рассматриваться каждым из стран, гражданином которого оно обладает, в качестве своего гражданина». Однако в соответствии со ст. 4 Конвенции «страна не может предоставлять дипломатическую защиту кому-либо из своих граждан от другой страны, гражданством которого такое лицо также обладает» .

Это обстоятельство неоднократно становилось объектом арбитражного рассмотрения. Например, по делу Салема (США против Египта) арбитраж в своем решении подчеркивал, что страна не может претендовать на лицо как на своего гражданина, если оно находится в стране, гражданством которого оно также обладает45 .

Будучи же в третьей стране, лицо, имеющее гражданство более чем одного государства, рассматривается как имеющее только одно гражданство .

Третье государство из гражданств, которыми каждое такое лицо обладает, на своей территории признает исключительно гражданство государства, в которой это лицо обычно и преимущественно проживает, либо гражданство

Annual dijest of public international law cases 1931 and 1932. L., 1938. P. 192 .

государства, с которой оно наиболее тесно связано, с учетом фактических обстоятельств, в которых оно находится согласно ст. 5 Конвенции .

Когда обе страны одновременно предъявляют претензию к третьей стране, в этом случае сначала следует решить вопрос: какому гражданству лицо с двойным гражданством отдает предпочтение, и вместе с этим определить, какая страна имеет право осуществления дипломатической защиты .

Как известно, до сих пор не существует общего твердого правила, подтверждаемого правом .

В практической деятельности государств предпочтение отдается:

гражданству, приобретенному позднее или же, наоборот, ранее;

гражданству по выбору заинтересованного лица;

гражданству страны, право которого наиболее напоминает право третьего государства;

эффективному гражданству и т.д .

Зачастую при решении споров о двойном гражданстве прибегают к так называемому эффективному гражданству (в практике международных отношений его называют принципом эффективного гражданства). При применении данного принципа необходимо определить его пределы. Надо отметить, что если его применение вытекает из соглашения, то недопустимо расширительное толкование закрепленных в соглашении положений. Кроме того, признаки данного принципа можно выделить в решениях международных судебных органов .

Например, по делу Ноттебома Международный суд ООН заявил в своем решении: «Международные арбитры точно так же решали многочисленные дела о двойном гражданстве... Они отдавали предпочтение действительному и эффективному гражданству, т.е. тому гражданству, которое находилось в соответствии с фактами и основывалось на более прочных фактических связях между данным лицом и одним из тех стран, о гражданстве которого шла речь .

Во внимание принимаются различные условия, значение которых зависит от конкретного дела: важным фактом является обычное местожительство лица, но есть и другие факторы, как то центр его интересов, его семейные связи, участие в общественной жизни, привязанность к данному государтсву, воспитание его детей и т.д.»46 .

Специальный докладчик Комиссии международного права ООН Р .

Кордова в докладе о множественном гражданстве, представленном Комиссии на ее 6 сессии, назвал основные признаки эффективного гражданства:

проживание лица на территории страны, гражданством которого оно обладает;

бывшее или обычное проживание лица в одной из стран, подданство которых оно имеет, если данное лицо постоянно проживает в третьей стране; при отсутствии указанных признаков критериями эффективности являются: военная служба в соответствующей стране, осуществление политических прав или государственная служба, язык, имевшее ранее место обращение к данной стране с просьбой об оказании дипломатической защиты, владение недвижимой собственностью .

В практической деятельности встречаются другие признаки применения этого принципа. К примеру: наличие у граждан документов определенной страны или факт, что он в действительности более тесно связан с населением страны, предоставившего ему гражданство, чем с населением любого другого государства и т.д .

Невзирая на то, что принцип эффективного гражданства представляет большую значимость при рассмотрении дел, связанных со случаями двойного гражданства, и можно найти отражение этого в ряде международных соглашений, нельзя сказать, что он является общепризнанным принципом международного права .

Согласно взгляду профессора СВ. Черниченко, использование принципа эффективного гражданства национальными судами противоречит международному праву, так как, принимая решение об эффективности того или I.C.J. Reports 1955. P. 22 .

иного гражданства, внутригосударственный суд ставит себя в положение надгосударственного органа. Использование же этого принципа международными судебными органами допустимо, поскольку страны добровольно передают на рассмотрение данных органов спорный вопрос47 .

Это значит, что принцип эффективного гражданства является только основанием при рассмотрении Международным судом споров о двойном гражданстве и его решение обязательно для участвующих в деле сторон лишь по данному делу .

Сложным является вопрос об определении «национальности»

юридического лица .

«Определение национальности юридического лица, — утверждает A.M .

Городисский, — служит предпосылкой признания его субъектом, деятельность которого как «своей» организации находится под охраной соответствующей страны, а также осуществления этим государством дипломатической его защиты в сфере международных отношений»48 .

Общеизвестно, что национальность юридических лиц в законодательстве многих государств определяется разными критериями (к примеру, место инкорпорирования или оседлости, место центра управления учреждениями, осуществления хозяйственной деятельности и т.д.). Поэтому во многих случаях возникают коллизии между этими законодательствами. Что касается решения международных судов по вопросу об определении национальности юридических лиц, а также о праве осуществления дипломатической защиты, то они тоже не дают полного ответа .

По делу «Barcelona Traction» Международный суд ООН отмечал:

«Определяя принадлежность корпорации к тем или иным государствам, международное право основывается — но лишь в ограниченных пределах — на аналогии с нормами, регламентирующими гражданство физических лиц .

Черниченко СВ. Указ. соч. С.140 .

Городисский A.M. Указ. соч. С. 172

Традиционная норма предоставляет право дипломатической защиты той стране, по законам которого она учреждена и на территории которого она имеет свою зарегистрированную контору»49. Эти два критерия находят свое подтверждение в длительной практической деятельности и в многочисленных международных актах. Несмотря на это, иногда утверждают, что требуется наличие дополнительных связей, чтобы могло существовать право дипломатической защиты .

В самом деле, некоторые государства предоставляют компании, учрежденной по их законам, дипломатическую защиту лишь в том случае, если она имеет свое местопребывание или управление, или контрольный центр на их территории, или если большая или существенная часть ее акций принадлежит подданным данного государства. Признавалось, что лишь в том случае между корпорацией и страной существует подлинная связь в том смысле, какой придается ей в других сферах международного права. Однако в области дипломатической защиты корпорации нет такого абсолютного критерия «реальной связи», который получил бы всеобщее признание. Применяемые критерии имеют относительный характер, и поэтому иногда приходится выяснять, насколько связи с одной страной прочнее, чем связи с другим. Эта точка зрения международного суда повторяется и в других решениях суда .

Что касается вопроса о праве осуществления дипломатической защиты в отношении акционеров, то Международный суд по делу «Barcelona Traction»

считал: «Каждый раз, когда затронуты интересы держателя акции в результате каких-либо действий, направленных против компании, только последняя имеет право принять соответствующие меры, поскольку, хотя и компания и акционеры пострадали в результате одних и тех же противоправных действий, нарушенными следует считать только права одного из них»50. Он заявил, что, в частности, принятие теории дипломатической защиты акционеров «...могло бы l.C.J. Reports 1970. P. 35 .

l.C.J. Reports 1970. P. 35 .

создать атмосферу ненадежности и неуверенности в международноэкономических отношениях, поскольку это создало бы условия для столкновения дипломатических претензий. Опасность будет возрастать в связи с тем, что акции компании, чья деятельность носит международный характер, имеют широкое распространение и часто переходят из рук в руки»51 .

Из практики осуществления права на дипломатическую защиту и практики решений международных судебных органов можно прийти к выводу, что акционеры могут получать дипломатическую защиту от своего государства только тогда, когда действия страны-ответчика затрагивают юридические права акционера и также когда компания уже прекратила свое существование в стране инкорпорации .

В консультативном заключении Международного суда от 11 апреля 1949 г. была признана так называемая «функциональная защита» .

Об основании этого права защиты профессор СБ. Крылов писал: «Ни международная практика, ни Устав ООН, ни какое-либо иное соглашение не содержат ничего такого, что могло бы оправдать право оказывать такого рода «функциональную защиту», которое большинство членов Суда хотят предоставить ООН, приписывая этому праву защиты такое же значение, как и праву дипломатической защиты»52 .

Таким образом, мы приходим к следующим общим выводам .

Государство не может оказать защиту своим подданным в следующих случаях: если такая защита направлена против другой страны, гражданином которого тоже является данное потерпевшее лицо; при двойном гражданстве, когда возникает спор о праве осуществления дипломатической защиты между странами, предъявляющими претензию к третьему государству (в решениях международных судов отмечается, что на основе принципов эффективной и

1.C.J. Reports 1970. P. 49 .

Официальные отчеты четвертой сессии Генеральной Ассамблеи, пленарные заседания. ООН, Нью-Йорк, 1949,

-С. 521 .

реальной связи гражданства предпочтение в случае двойного гражданства отдается гражданству второй страны), если лицо уже получило политическое убежище в другой стране. Страна имеет право осуществления дипломатической защиты в отношении подданных граждан другого государства только на основе специальных договоренностей или международных соглашений .

Предоставление защиты своим гражданам за границей является общепризнанным правом каждого государства. Такая защита осуществляется на основе норм международных соглашений и законодательства государства пребывания. Государство, осуществляющее дипломатическую защиту, не имеет права под предлогом «защиты прав своих граждан» вмешиваться во внутренние дела государства пребывания .

Целью дипломатической защиты ни в коем случае не может быть отмена того или иного законодательного акта государства пребывания, относящегося к иностранцам, который не противоречит его международным обязательствам .

Невмешательство во внутренние дела государства пребывания — это правовое условие осуществления дипломатической защиты. Такая защита может осуществляться при соблюдении ряда условий.

С точки зрения современного международного права такими условиями могут быть:

наличие нарушения (или в некоторых случаях — попытки нарушения) прав иностранцев страной пребывания;

состояние такого потерпевшего иностранного лица в гражданстве соответствующей страны;

невмешательство во внутренние дела страны пребывания потерпевшего иностранного лица .

2.3 Международно-правовые проблемы защиты граждан Кыргызской Республики за рубежом Проблемы защиты соотечественников не являются новыми в современном мире. В практике государств они возникали обычно после установления новых границ между государствами или в связи с иммиграцией. В международных отношениях они рассматривались в контексте защиты прав национальных меньшинств. Во второй половине XX в .

эти проблемы получают относительную самостоятельность в контексте проблем меньшинств, и, на наш взгляд, имеются все предпосылки для того, чтобы рассматривать их в ближайшем будущем как один из институтов международной защиты прав меньшинств. Вместе с тем необходимо отметить, что если проблемы меньшинств получают все большее международное признание в результате закрепления норм о защите прав меньшинств в различных международных документах, то проблемы соотечественников и вопрос об их статусе обычно относят к кругу внутригосударственных проблем независимо от их международного характера .

Прогресс в деле регулирования проблем соотечественников наблюдается в законодательной практике тех государств, соотечественники которых оказались за пределами их государственной территории. К таким государствам, в частности, относятся Китай, Израиль, Польша и др .

Так, например, в результате массовой эмиграции во многих странах преимущественно Юго-Восточной Азии образовались многочисленные колонии китайцев (так называемые хуацяо): в Таиланде их проживает 6 млн., Индонезии — более 5 млн., Малайзии — около 5 млн., Сингапуре — около 2 млн., во Вьетнаме — около 1 млн., в США — около 820 тыс., на Филиппинах — около 0,5 млн., в Бирме — около 350 тыс., Камбодже — около 320 тыс., Макао — около 300 тыс., Канаде — около 280 тыс., Японии — около 80 тыс., Великобритании — около 70 тыс53 .

Абашидзе А.Х. Защита прав меньшинств по международному и внутригосударственному праву. М., 2007. С.34 .

На проблему особо стали обращать внимание еще в конце 80-х годов .

Эта проблема коснулась в первую очередь многих советских людей, которые в результате эмиграции оказались за пределами территории СССР. Ныне кыргызских граждан за пределами границы Кыргызстана насчитывается около 1,5 млн. человек. Если же учитывать этническое происхождение мигрантов, то это число, бесспорно, возрастает в несколько раз .

Во многих странах ближнего зарубежья кыргызские граждане оказались в положении нежелательных иностранцев. Именно с ними связана чрезвычайно взрывоопасная проблема защиты прав кыргызскоязычного населения и именно они составляют львиную долю беженцев. В результате принятия законов о гражданстве кыргызскоязычное население в некоторых республиках оказалось в положении второсортного, в частности в Российской Федерации .

Вместе с тем реакция на эти факты со стороны властных структур России характеризуется последовательностью. В целом в политических кругах Кыргызстана преобладает мнение о том, что те кыргызы в ближнем зарубежье, которые подвергаются дискриминации со стороны государства, в котором они проживают, не должны пассивно ждать своей незавидной участи — быть изгнанными или стать гражданами второго сорта. Им следует активно защищать свои права, не дожидаясь помощи извне .

С решением проблемы соотечественников непосредственно связаны интересы детей. В частности, 0,5 млн. кыргызских школьников находятся в настоящее время в ближнем зарубежье. Проблема же образования на русском языке в ближнем зарубежье стоит очень остро. Получение среднего образования, а тем более высшего без должного знания государственного языка стран ближнего зарубежья, где соответствующих условий для его изучения сейчас практически нет, для кыргызских теперь становится маловероятным. В некоторых государствах ближнего зарубежья над кыргызским населением нависает угроза массового сокращения рабочих мест и увольнения под предлогом несдачи экзамена по государственному языку .

Очевидным становится тот факт, что количество намеревавшихся выехать в Россию может колебаться в сторону уменьшения или увеличения в зависимости от изменений в национальной политике стран ближнего зарубежья и от позиции и конкретных шагов России .

Вместе с тем глубокое изучение проблем соотечественников подтверждает необходимость дифференцированного подхода не только в отношении ближнего и дальнего зарубежья в целом, но и в отношении государств самого ближнего зарубежья. В частности, положение наших граждан в Казахстане, и в России. Исследование правового статуса соотечественников должно иметь в виду специфику их статуса в различных государствах ближнего зарубежья. В частности, являются ли соотечественники гражданами страны проживания или они вынуждены стать апатридами?

В связи с вышесказанным необходимо отметить, что проблемы кыргызских граждан за рубежом носят чрезвычайно актуальный характер, и, следовательно, их тщательное изучение крайне необходимо как для миллионов соотечественников за рубежом (особенно в ближнем зарубежье), так и для самого Кыргызстана, а также для построения новых, цивилизованных отношений с соседними суверенными государствами. От ответа на вопрос, каково реальное положение соотечественников в ближнем зарубежье, в решающей степени зависят определение основных элементов кыргызской государственной политики на этом направлении, а также стратегия и тактика МИД КР. Очевидно, что соответствующая политика должна опираться на строго научную базу, учитывать особенности возникновения «ближнего зарубежья». Только при этом условии можно принимать адекватные меры в области дипломатической защиты прав кыргызских граждан за рубежом в сфере экономических отношений, культуры, образования и т.д .

При этом следует понимать, что проблемы соотечественников преимущественно носят внутренний характер. Вместе с тем, некоторые аспекты статуса наших граждан приобретают в определенных обстоятельствах международный характер, и, следовательно, в этих случаях акцию со стороны одного государства нельзя рассматривать как акт вмешательства во внутренние дела тех государств, в которых проживают кыргызские граждане .

Проанализировав фактическое положение кыргызских граждан, мы можем выделить две группы соотечественников в зависимости от места их проживания — странах ближнего или дальнего зарубежья. В свою очередь, соотечественников дальнего зарубежья необходимо разделить на две категории в зависимости от проявления такого фактора, как их воля пребывать там .

Если часть этих кыргызских граждан оказалась в дальнем зарубежье по своей воле, то многие соотечественники были лишены гражданства Кыргызстана против их воли .

Кыргызские граждане, которые проживают в странах ближнего зарубежья, оказались за пределами территории Кыргызстана в результате массовой безработицы, которая охватила население Кыргызстана после распада СССР и обретения независимости. В поисках работы кыргызские граждане были вынуждены ехать за границу .

В отношении группы соотечественников дальнего зарубежья необходимо отметить, что все они, как правило, являются гражданами соответствующих стран и их положение отличается стабильностью. К этому следует добавить, что все законы и подзаконные акты, на основе которых многие соотечественники были лишены гражданства СССР, в настоящее время уже отменены. В частности, вышеупомянутый Указ от 17 февраля 1967 г. № 818 был отменен 1 июля 1991 г. Но независимо от этого проблема заключается в том, что обратной силы таким отмененным актам придано не было .

Однако можно толковать, что если данная категория соотечественников реабилитирована, то они автоматически восстановлены в гражданстве Кыргызстана и поэтому не нуждаются в специальных положениях Закона о гражданстве КР, где речь идет о приобретении ими гражданства по регистрации. Такая реабилитация предполагает также их реабилитацию в имущественных правах, которых они были лишены, независимо от того, является ли данное лицо кыргызским гражданином или нет .

В условиях взаимосвязанного и взаимозависимого мира, в котором преобладают интеграционные процессы, упор на получение гражданства и переселение в Россию соотечественников был бы проявлением ошибочной политики. Опыт многих стран также подтверждает, что политика обмена населением между государствами не является лучшим средством разрешения данной проблемы. Именно в связи с этим следует поставить принципиальный вопрос: какие положения должны войти в закон, на основе которых соответствующие органы власти и управления могли бы содействовать адаптации соотечественников в новых условиях, в первую очередь в государствах ближнего зарубежья, и при этом избежать какого-либо вмешательства во внутренние дела этих государств?

Таким образом, лучшей государственной политикой Кыргызстана в отношении своих граждан за рубежом остается сосредоточение всех усилий на обеспечении адаптации кыргызских граждан в соответствующих странах .

Институт кыргызского гражданства соотнесен с принципом непрерывности (континуитета) кыргызской государственности. Закон исходит из того, что отношения с кыргызскими гражданами за рубежом являются важным направлением внешней и внутренней политики Кыргызской Республики и защита основных прав и свобод человека и гражданина способствует политической стабильности, укреплению сотрудничества между народами и странами. Кыргызские граждане проживающие за рубежом, вправе полагаться на поддержку Кыргызской Республики в осуществлении своих гражданских, политических, социальных, экономических и культурных прав, сохранении самобытности; деятельность Кыргызской Республики в области отношений с соотечественниками за границей должна проводиться в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Кыргызской Республики с учетом законодательства государств проживания соотечественников .

По закону соотечественниками являются лица, родившиеся в одном государстве, проживающие либо проживавшие в нем и обладающие признаками общности языка, религии, культурного наследия, традиций и обычаев, а также потомки указанных лиц по прямой нисходящей линии.

Под понятием «соотечественники за рубежом» подразумеваются:

граждане Кыргызской Республики, постоянно проживающие за пределами Кыргызской Республики;

лица, состоявшие в гражданстве СССР, проживающие в государствах, входивших в состав СССР, получившие гражданство этих государств или ставшие лицами без гражданства;

потомки лиц, принадлежащих к вышеуказанным группам, за исключением потомков лиц титульных наций иностранных государств .

Государственная политика Кыргызской Республики в отношении соотечественников основывается на признании:

неотчуждаемости и принадлежности каждому от рождения основных прав и свобод человека и гражданина;

обязательности соблюдения государствами общепризнанных принципов и норм международного права при полном соблюдении принципа невмешательства государств во внутренние дела друг друга;

взаимодействия государств в области обеспечения прав и свобод .

Цель государственной политики Кыргызской Республики в отношении своих граждан за рубежом заключается в оказании государственной поддержки и помощи соотечественникам в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами Кыргызской Республики, законодательством Кыргызской Республики, а также с учетом законодательства иностранных государств в реализации и обеспечении прав и свобод человека и гражданина, в том числе права:

свободно выражать, сохранять и развивать свою самобытность, поддерживать и развивать духовный и интеллектуальный потенциал;

устанавливать и свободно поддерживать всесторонние связи между соотечественниками и связи с Кыргызской Республики, получать информацию из Кыргызской Республики;

создавать национально-культурные автономии, общественные объединения, средства массовой информации и участвовать в их деятельности;

участвовать в работе неправительственных организаций на национальном и международном уровнях;

участвовать в развитии взаимовыгодных отношений между государством проживания и Кыргызской Республики;

осуществлять свободный выбор места жительства или права на возвращение в Кыргызской Республики .

Кыргызская Республика гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за рубежом. Граждане Кыргызской Республики, проживающие за рубежом, пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Кыргызской Республики, проживающими на территории Кыргызской Республики, за исключением случаев, установленных международными договорами Кыргызской Республики и законодательством Кыргызской Республики при соблюдении законодательства государства проживания .

Граждане Кыргызской Республики, проживающие за рубежом, во время их пребывания на территории Кыргызской Республики пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами Кыргызской Республики, проживающими на территории Кыргызской Республики, за исключением случаев, установленных законом .

Лицо, проживающее за рубежом, может выйти из гражданства Кыргызской Республики на основании своего ходатайства или в порядке регистрации, если данное лицо выехало на жительство в иностранное государство в соответствии с законодательством Кыргызской Республики .

Кыргызской Республики способствует сокращению количества лиц без гражданства среди соотечественников на основе общепризнанных принципов норм международного права .

Порядок въезда в Кыргызской Республики, передвижения по территории Кыргызской Республики и выезда соотечественников из Кыргызской Республики устанавливается международными договорами Кыргызской Республики .

Защита основных прав и свобод человека и гражданина применительно к кыргызским гражданам является неотъемлемой частью внешнеполитической деятельности Кыргызской Республики .

Программы сотрудничества Кыргызской Республики с иностранными странами разрабатываются, принимаются и реализуются с учетом соблюдения тем или иным государством общепризнанных принципов и норм международного права в области основных прав и свобод человека и гражданина .

Дискриминация граждан Кыргызской Республики, проживающих за рубежом, может быть основанием для пересмотра политики Кыргызской Республики в отношении иностранного государства, в котором такая дискриминация имеет место .

Несоблюдение иностранным государством общепризнанных принципов и норм международного права в области основных прав и свобод человека и гражданина в отношении соотечественников является достаточным основанием для принятия органами государственной власти Кыргызской Республики предусмотренных нормами международного права мер по защите интересов соотечественников .

Кыргызские граждане находящиеся за рубежом вправе рассчитывать на поддержку Кыргызской Республики:

в обеспечении своих основных свобод и гражданских, политических, экономических, социальных, культурных и иных прав, предусмотренных международными пактами о правах человека;

в своих действиях, направленных против случаев дискриминации по признакам расы, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, принадлежности к соотечественникам, имущественного положения или любого другого обстоятельства;

в обеспечении своего права на равенство перед законом .

Поддержка кыргызских граждан находящиеся за рубежом в области основных прав и свобод человека и гражданина осуществляется Кыргызской Республики в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами Кыргызской Республики и законодательством Кыргызской Республики с учетом законодательства иностранных государств .

Органы государственной власти Кыргызской Республики могут оказывать в социальной области поддержку социально незащищенным категориям кыргызских граждан находящиеся за рубежом .

Гуманитарная помощь соотечественникам, оказавшимся в чрезвычайных ситуациях, может быть предоставлена на условиях и в порядке, устанавливаемых Правительством Кыргызской Республики .

Органы государственной власти Кыргызской Республики поддерживают соотечественников в деле сохранения и развития их культурного наследия и языка, являющихся неотъемлемыми элементами самобытности соотечественников, в получении ими равного доступа к образованию на всех уровнях и на родных языках и предпринимают с этой целью определенные действия в соответствии с международными договорами Кыргызской Республики и с учетом законодательства иностранных государств .

Кыргызским гражданам за рубежом для удовлетворения культурных, научных и информационных потребностей предоставляется возможность использовать кыргызские центры науки и культуры в иностранных странах .

Следует отметить, что Кыргызстан ратифицировал Конвенцию ООН о защите прав всех трудящихся мигрантов и членов их семей, тем самым заявив о своей готовности поддерживать граждан своей страны, вынужденных работать за границей. Участие в Конвенции обязывает власти страны активно защищать права трудовых мигрантов, собирать информацию о возникающих проблемах, анализировать ее и реагировать на все случаи нарушений .

Отношения между Россией и Кыргызстаном развиваются в первую очередь в военно-политической, торгово-экономической и культурногуманитарной сферах. Эти отношения закреплены многочисленными двусторонними договорами, договорами в рамках СНГ, а с 2014 года еще и договорами в рамках Таможенного Союза, куда Кыргызстан был принят в декабре 2014 года. Не менее важным фактором развития отношений является масштабный экспорт рабочей силы из Кыргызстана в Россию .

Трудовая миграция из Кыргызстана в РФ – массовое явление, характерное для кыргызов. Согласно данным Минтруда Кыргызстана за 2014 год, порядка 500 тыс. внешних мигрантов из Кыргызстана (92% от общего числа мигрантов) работают в России. Средства, заработанные мигрантами и переправляемые на родину составляют достаточно ощутимый вклад в экономику республики, который, по разным оценкам, доходит до 2 млрд долларов в год54 .

Однако, несмотря на ту пользу, которую приносят трудовые мигранты экономике своей страны, их жизнь в России едва ли можно назвать легкой .

Хотя между Россией и Кыргызстаном существует безвизовый режим, при въезде в Россию большинство трудовых мигрантов испытывают сложности во время процедуры регистрации. По общему правилу, ее необходимо пройти в течение 7 дней со дня прибытия в место пребывания. Из-за крайне ограниченных сроков и сложностей, которые возникают в случае отсутствия постоянного места жительства, киргизские граждане вынуждены получать фиктивную временную регистрацию различными путями, выезжать и снова въезжать в Россию через ближайшую границу (Украина или Казахстан) и находить другие полулегальные способы пребывания. Более того, в России существует достаточно сложная процедура получения разрешительных документов на трудоустройство, занимающая порой несколько месяцев, и высокие пошлины за их оформление .

Как бы хорошо ни звучали такие обязательства на словах, на деле реализовать защиту мигрантов за границей очень сложно, поскольку нарушения Конвенции имеют место сплошь и рядом .

В этом плане нельзя не приветствовать ряд мер, предпринятых в разные годы Посольством Кыргызстана в РФ с целью защиты граждан своей страны, живущих и работающих в РФ. К сожалению, мер этих было явно недостаточно .

Визиты дипломатов в центры, где содержатся люди, привлекаемые к административной ответственности за нарушение миграционных правил, очень важны и нужны. Часто иностранные граждане томятся в российских Альтернативный отчет в Комитет ООН по защите прав всех трудящихся мигрантов и членов их семей .

Март 2015 года. Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL: http://adcmemorial.org/wpcontent/uploads/Kyrgyzstan_Migrants_2015_RUS.docx (дата обращения 13.05.2015) центрах (по условиям содержания они не лучше, а часто и хуже обыкновенной тюрьмы) годами. Дипломаты могут значительно ускорить решение вопроса об освобождении узников таких центров и отправке их домой – часто для этого требуется помочь установить личность мигранта, а это могут сделать именно власти страны происхождения. Однако, к сожалению, визитов таких очень мало, хотя количество мигрантов, содержащихся в таких центрах (ранее называвшихся ЦСИГ, а теперь – СУВСИГ), лишь растет, а самих центров тоже становится все больше .

Власти Кыргызстана недостаточно поддерживают мигрантов, оказавшихся без документов, хотя такая помощь крайне нужна тем, кто лишен свободы на долгие месяцы (порой и годы) лишь из-за неправильно оформленных или утраченных бумаг .

Следует выделить как отдельную задачу нарушение социальных и экономических прав трудовых мигрантов из Кыргызстана в Российской Федерации. Поскольку именно большое количество кыргызских граждан проживают в России. Очень часто мигранты не получают зарплату, а часто юристы – сотрудники Посольства Кыргызстана в Москве помогают добиться ее выплаты, но как правило это проходит во вне судебном порядке. Однако, этих усилий явно недостаточно: даже в тех случаях, когда мигранты жалуются в суд на массовые невыплаты зарплат, дипломатические службы стран происхождения не поддерживают мигрантов, не ходят на суды, не выступают в СМИ РФ с протестами, не пытаются (насколько нам известно) предъявлять претензии властям РФ 55. Реакции требуют нарушения прав мигрантов не только со стороны работодателей, но и со стороны посреднических фирм, оформляющих трудоустройство мигрантов. Права детей-трудовых мигрантов тоже не защищаются властями страны Альтернативный отчет в Комитет ООН по защите прав всех трудящихся мигрантов и членов их семей .

Март 2015 года. Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL: http://adcmemorial.org/wpcontent/uploads/Kyrgyzstan_Migrants_2015_RUS.docx (дата обращения 13.05.2015) происхождения, хотя они грубо нарушаются в РФ, где детям нельзя находиться в стране более 90 дней подряд (если у них нет гражданства или РВП РФ), а значит, дети не могут законно жить с родителями и учиться в школе .

Часто послы Кыргызской Республики пытаются договориться с русскими националистами, чтобы те не убивали граждан Кыргызстана и не нападали на них. Сам посол рассказал об этом так: «Причиной послужили трагические события, гибель наших сограждан. Я как дипломат обязан искать пути защиты и интересов своих сограждан. Так пришла эта нестандартная идея: встретиться с теми, кто обладает влиянием в среде русских националистических организаций, поговорить, показать Кыргызстан, где живут наши народы в мире и согласии. Мы такие же люди, мы родились и жили в одном государстве. Мы даже предложили сыграть товарищеский футбольный матч между сборной киргизов в Москве и представителями "Славянского союза"»56 .

Власти Кыргызстана действительно приглашали за свой счет в страну лидеров запрещенных в РФ националистических организаций (таких как «Славянский Союз»), в частности Дмитрия Демушкина, известного своим неприятием приезжих из республик Центральной Азии .

Поддерживая в целом факт озабоченности дипломатов Кыргызстана судьбами жертв нападений расистов, следует отметить, что задаривание националистов бесплатными поездками и попытки наладить с ними отношения, чтобы они не убивали киргизских трудовых мигрантов, – аморальны и бессмысленны57 .

–  –  –

Март 2015 года. Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL: http://adcmemorial.org/wpcontent/uploads/Kyrgyzstan_Migrants_2015_RUS.docx (дата обращения 13.05.2015) Несомненно, властям Кыргызстана следует последовательно реагировать на все проявления расизма и ксенофобии по отношению к гражданам своей страны, тем более – на нападения и убийства. Необходимо добиваться адекватного преследования преступников властями РФ, жесткого реагирования на все преступления на почве ненависти .

В целом, несмотря на очевидные трудности работы по защите прав трудовых мигрантов в РФ, представители КР обладают рядом важных инструментом в борьбе за права граждан Кыргызстана, а потенциал дипломатических возможностей в этой сфере используется пока далеко не в полном объеме. Право на дипломатическую и консульскую защиту граждан за рубежом является исключительным правом каждой страны и вытекает из его государственного суверенитета. Следовательно, органы внешних сношений, в частности дипломатические представительства и консульские учреждения обязаны оказывать дипломатическую помощь нашим гражданам за рубежом .

Заключение В результате проведенного исследования можно сделать ряд выводов .

Одной из признанных и результативных форм защиты прав и законных интересов граждан за рубежом является дипломатическая и консульская защита. Появление этих институтов связано с возникновением и формированием института консула. Возникновение института консулов, в свою очередь, сопряжено с развитием международных связей и особенно торговли и мореплавания .

В концепции международного права традиционно делается различие между дипломатической и консульской защитой граждан за рубежом .

Подобное различие основывается, в первую очередь, на положениях действующих конвенций .

Основные аспекты дипломатической охраны содержатся в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. Подобная защита выражается, прежде всего, в том, что посольство консультирует своих граждан по всем вопросам, которые относятся к их пребыванию в данном государстве, делает различные запросы по поводу охраны прав своих граждан, а в необходимых случаях — протесты и представления государстве пребывания .

В современной юридической литературе существуют разнообразные определения дипломатической или консульской охраны и защиты прав граждан за рубежом. Но можно вывести единую формулу данного определения — это охрана, которую страна через органы внешних сношений имеет право оказать своему гражданину, находящемуся за рубежом, в случае нарушения его права .

Практическая деятельность государств позволяет сделать вывод: к основным функциям дипломатического представительства следует отнести и консульские функции. Статья 3 Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. закрепляет, что ни одно из положений Конвенции никак не должно разъясняться как препятствующее выполнению дипломатическим представительством консульских функций. Таким образом, можно утверждать, что консульские функции по охране прав граждан за границей могут включаться в функции дипломатического представительства в данной стране. На основе согласия страны пребывания возможно возложение на консулов дипломатического представительства функции дипломатической охраны .

В настоящее время охрана прав граждан отечественного государства практически осуществляется почти целостно консульскими отделами посольств или самостоятельными консульскими учреждениями данного государства, и только в особо серьезных случаях соответствующие шаги предпринимаются от имени дипломатического представительства в целом .

Дипломатическая и консульская защита может осуществляться и на основе специального соглашения в случае войны или разрыва дипломатических отношений. Аккредитующая страна может также с предварительного согласия страны пребывания и по просьбе третьего государства, не представленного в стране пребывания, взять на себя временную дипломатическую или консульскую охрану граждан третьей страны .

Практическая деятельность государств показывает, что во многих случаях правительство, его представитель, министерство иностранных дел, специальная миссия тоже выступают в защиту собственных граждан за рубежом .

Дипломатическая и консульская защита граждан за рубежом должна осуществляться в допустимых пределах, обоснованных с точки зрения современного международного права. К примеру, предоставление надлежащего представительства граждан представляемой страны в судебных и иных учреждениях страны пребывания осуществляется в соответствии с законами и правилами страны пребывания. Но это общая формулировка, требующая уточнения в практической деятельности.

В данных случаях необходимо придерживаться, прежде всего, следующими сформировавшимися обычными нормами международного права:

в осуществлении этой защиты не должно быть никакого вмешательства в дела, по существу входящие во внутреннюю компетенцию страны пребывания;

прежде чем прибегать к средствам защиты, посольство, к примеру, должно быть убеждено в том, что гражданам и органам ее страны или отказано в мерах судебной или иной защиты по законодательству государства пребывания, или все ресурсы, предусмотренные этим законодательством с целью восстановления нарушенных прав, ранее исчерпаны и не дали результата .

Право на дипломатическую и консульскую защиту граждан за рубежом является исключительным правом каждой страны и вытекает из его государственного суверенитета. Она также является конституционным положением многих стран. Нац.законодательство может ставить решение проблемы об оказании дипломатической охраны на усмотрение его органов внешних сношений, а также может установить границы оказания такой защиты и предусмотреть обязанность своих органов оказывать дипломатическую защиту. Иначе, дипломатическую и консульскую защиту следует рассматривать в качестве дискреционной функции страны, т.е. она оказывается исключительно по усмотрению страны. Следовательно, страна гражданства обладает полной свободой выбора в вопросе о том, осуществлять ли ему свое право по предоставлению защиты или отказаться от этого. Кроме того, страна сама может решить принять правовые защитные меры даже вопреки желанию данного лица, которое не может отказываться от права его защиты страной .

Отталкиваясь от общего права, дипломатическая и консульская защита является оправданной при нарушении прав иностранцев страной пребывания .

Оказывая своему гражданину дипломатическую и консульскую защиту, страна добивается выполнения государством пребывания своих международных обязательств в отношении иностранных граждан .

Исчерпание внутренних потенциалов, установленных внутренним правопорядком, иностранными физическими лицами считается необходимой причиной для того, чтобы страна их национальной принадлежности могло констатировать факт нарушения подлежащим государством своего международного обязательства и осуществить допустимые в международном плане мероприятия, в частности, обратиться к мерам дипломатической или консульской защиты своих потерпевших физических лиц .

Однако данный факт не означает, что до этого исчерпания страна, гражданином которого является потерпевшее лицо, никак не способно предпринять никакой дипломатической акции .

Страна не может оказать охрану и защиту своим гражданам в следующих случаях: если такая охрана или защита направлена против другой страны, уроженцем, которого является данное потерпевшее лицо; при двойном гражданстве, когда возникает спор о праве осуществления дипломатической охраны между странами, предъявляющими претензию к третьей стране .

Список использованной литературы:

1. Устав Организации Объединенных Наций 1945 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М .

2. Всеобщая декларация прав человека, 1948 г. // Действующее международное право: Сборник документов 3-х томах. М., 2006, Т.2 .

3. Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

4. Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г. // Действующее международное право: Сборник документов 3-х томах. М., 1996, Т.1 .

5. Конституция Кыргызской Республики 2017г. ИСС «Токтом-Юрист», 2017 .

http://www.toktom.kg

6. Закон Кыргызской Республики «О дипломатической службе Кыргызской Республики» от 15 июля 2013 года N 140. Информационно-правовой портал .

Электронный адрес. URL http://www.mfa.gov.kg/contents/view/id/38 (дата обращения: 13.05.2015)

7. Закон Кыргызской Республики «О международных договорах Кыргызской Республики» от 24 апреля 2014 года № 64 Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL http://www.mfa.gov.kg/contents/view/id/38 (дата обращения: 13.05.2015)

8. Положение о дипломатическом представительстве КР в иностранном государстве Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL http://www.mfa.gov.kg/ (дата обращения: 13.05.2015)

9. Положение о консульском учреждении КР в иностранном государстве Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL http://www.mfa.gov.kg/ (дата обращения: 13.05.2015)

10. Положение о постоянном представительстве КР при международной организации, утвержденных Указом Президентом КР № 357 от 31.07.2007 г .

Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL http://www.mfa.gov.kg/ (дата обращения: 13.05.2015)

11. Факультативный протокол о приобретении гражданства 1961 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

12. Факультативный протокол об обязательном разрешении споров 1961 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

13. Факультативный протокол о приобретении гражданства 1963 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

14. Факультативный протокол об обязательном разрешении споров 1963 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

15. Конвенция о специальных миссиях 1969 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1, М., 1996 .

16. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах .

Т.1, М., 1996 .

17. Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. // Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах. Т.1.М., 1996 .

18. Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают 1985 г. // Международные акты о правах человека: Сборник документов. М., 1998 .

19. Абашидзе А.Х. Защита прав меньшинств по международному и внутригосударственному праву. М., 1997 .

20. Анцилотти Д. Курс международного права. М., 1961 .

21. Блищенко И.П., Дурденевский В.Н. Дипломатическое и консульское право .

М., 1962 .

22. Бейшембиев Э.Дж. Кыргызстан и международное право. Б., 2009 .

23. Бобылев Г.В., Зубков И.Г. Основы консульской службы. М., 1986 .

24. Броунли Я. Международное право. М., 1977 .

25. Галенская Л. Н. Правовое положение иностранцев в СССР. М., 1982 .

26. Гетьман-Павлова И.В. Международное право. Учебник. М., 2013 .

27. Зорин В.А. Основы дипломатической службы. М., 1977 .

28. Каламкарян Р.А., Мигачев Ю.И. Международное право. Учебник для ВУЗов .

М., 2012 .

29. Капустин А.Я. Европейский Союз: интеграция и право. М., 2000 .

30. Кофи А. Аннан. Общая судьба — новая реальность: Годовой доклад о работе Организации за 2000 год. ООН, Нью-Йорк, 2000 .

31. Кофи А. Аннан. Проблема вмешательства. ООН, Нью-Йорк, 1999 .

32. Международное право: Учебник для вузов / Отв. ред. Г.В .

Игнатенко, О.И. Тиунов. М., 2000 .

33. Международное право в избранных документах. М., 1957 .

34. Международное право. Учебник для вузов. Под ред. Ю.М. Колосова, Э.Н .

Кривчикова. М., 2003 .

35. Международное право: учебник / под ред. Ю. М. Колосова, Э. С .

36. Международное публичное право: Сборник документов в 2-х томах / Сост .

К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. М., 2006 .

37. Международное частное право: Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. М., 2006 .

38. Оппенгейм Л. Международное право. М., 1949 .

39. Петренко Н.И. Основы консульского права. М., 1986 .

40. Попов В.И. Современная дипломатия: теория и практика. М., 2000 .

41. Сандровский К.К. Право внешних сношений. Киев, 1986 .

42. Смирнов Ю.М. Консульское право: практика применения. Курс лекций. М., 2001 .

43. Торшина О.М. История становления и развития консульской службы // Актуальные вопрос международного права М., 2009 .

44. Ушаков Н.А. Правовое регулирование использования силы в международных отношениях. М., 1997 .

45. Фердросс А. Международное право. М., 1959 .

46. Циммерман М. История международного права с древнейших времен до 1918 г. Прага, 1924 .

47. Эшалиев М. Дипломатический протокол Кыргызской Республики. Б., 2004 .

48. Альтернативный отчет в Комитет ООН по защите прав всех трудящихся мигрантов и членов их семей. Март 2015 года. Информационно-правовой портал. Электронный адрес. URL: http://adcmemorial.org/wpcontent/uploads/Kyrgyzstan(дата обращения: 13.05.2015)

49. Дело Амбатиелос (1956) // Дополнение к «Сборнику решений международных судов по вопросу об ответственности государства». Подготовлено Секретариатом A/CN.4/208, 3 февраля 1969 г .

50. Доклад Комиссии международного права о работе ее двадцать девятой сессии .

9 мая — 29 июля 1977 г., № 10. А/32/10 .

51. Дополнение к «Сборнику решений международных судов по вопросу об ответственности государства», 3 февраля 1969 г. A/CN.4/208 .

52. Официальные отчеты четвертой сессии Генеральной Ассамблеи, пленарные заседания. ООН, Нью-Йорк, 1949 .

53. Doc. UN E/CM.4/SUR/392/Reu.l, 1980 .

54. Foreign Office. Confidential Paper (4328), 1967, №22 .

55. Foreign Relations, 1920, vol. 2 .

56. Gooch and Temperley. British Documents on the Origins of the War (1898vols. (1926—1927) .

57. Armuaire de L'institut de droit international. Vol. 46, 1956 .

58. Annual dijest of public international law cases 1931 and 1932. L., 1938 .

59. Hackworth. Digest of International Law, vol.2, 1941 .

60. Jessup Ph.A. Modern Law of Nations. L., 1949 .

61. Langer, Seizure of Territory (1947) .

62. Moore J.B. History and Digest of the International Arbitrations, to which the United States has been a Party. N.Y., 1967. Vol.5 .

63. Pradier — Fodere. Traite de droit international public europeen et American, 6 vols. (1885—1895) .

64. Reilly B. Aden and the Yemen. London, 1960 .

65. Strupp. Elements du droit international, europeen et americain. Vol. 2, 1930 .

66. The American Journal of International Law. Special Supplement, part 20, 1926.

Похожие работы:

«Программа вступительных испытаний по специальной дисциплине "Юридическая психология" для кандидатов на обучение по основным образовательным программам высшего образования программам подготовки научно-...»

«Права женщин и гендерное равенство: Справочник для национальных правозащитных институтов Варшава 2012 Опубликовано Бюро ОБСЕ по демократическим институтам и правам человека (БДИПЧ) Ul. Miodowa 10 00–251 Warsaw Poland http://www.osce.org/od...»

«Доклады Академии наук СССР 1976. Том 231, № 5, с.1185-1187 УДК 551.79+551.34(571.1) Ф.А. КАПЛЯНСКАЯ, В.Д. ТАРНОГРАДСКИЙ РЕЛИКТОВЫЕ ГЛЕТЧЕРНЫЕ ЛЬДЫ НА СЕВЕРЕ ЗАПАДНОЙ СИБИРИ И ИХ РОЛЬ В СТРОЕНИИ РАЙОНОВ ПЛЕЙСТОЦЕНОВОГО ОЛЕДЕНЕНИЯ КРИОЛИТОЗОНЫ В северных районах Сибири широко распространены крупные залежи подземного льда, котор...»

«САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ) АКАДЕМИИ ГЕНЕРАЛЬНОЙ ПРОКУРАТУРЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Н. А. ВАСИЛЬЧИКОВА Е. В. ВАЛЛАСК ПЕРЕСМОТР СУДЕБНЫХ ПОСТАНОВЛЕНИЙ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ Учебное пособие Санкт-Петербург...»

«Краткое руководство по установке DAP-1360 Беспроводная точка доступа и маршрутизатор с поддержкой 802.11n (до 300 Мбит/с) DAP-1360 Краткое руководство по установке ПРЕДВАРИТЕЛЬНАЯ ПОДГОТОВКА Комплект поставки Точка доступа DAP-1360, • адаптер питания постоянного тока 12...»

«Комиссия Организации Объединенных Наций ~ по праву международнои торговли ЕЖЕГОДНИК Том ХХVП: 1996 год Организация Объединенных Наций Нъю-Йорк, 1998 год Условные обозначения документов Организации Объединенных Наций состоят из прописных букв и цифр. Когда такое обозначение встречае...»

«1.Аннотация В данной программе представлены вопросы по темам направленности программы (профиля): "Конституционное право; конституционный судебный процесс; муниципальное право". Конституционное право занимает центральное место в системе отраслей р...»

«Государственная регистрация юридических лиц: гражданско-правовой аспект доц. Салей Е.А. Белорусский государственный университет (Минск, Беларусь) Doing business 2015 starting a business (rank) Беларусь 40 Иные участники ЕАЭС • Procedures (number) 5 • Армения 4 • (procedures 2; time 3; сost 1,0...»

«ЭЛЕКТРОННАЯ СЕРТИФИКАЦИЯ В ВЕТЕРИНАРИИ Россельхознадзор Правовой статус Федеральный закон "О ветеринарии" от 14.05.1993 №4979-1 Приказ Минсельхоза России от 27.12.2016 № 589 "Об утверждении ветеринарных правил организац...»

«РЕКОМЕНДАЦИИ Совета при Президенте Российской Федерации по развитию гражданского общества и правам человека по итогам специального заседания на тему "Об обеспечении прав иностранных граждан в ходе процедур экстрадиции, депортации, выдворения и получения у...»

«Библиографическое описание: Административное право Российской Федерации: учебник для бакалавров / отв. ред. Л. Л. Попов. Москва: РГ-Пресс, 2015. — 568 с.Аннотация: Учебник подготовлен на базе действующего законодательства с учетом осуще...»

«ПРАЙС-ЛИСТ PREMIUM Эксклюзивные комплексные инъекционные системы Ревитализанты обогащенные "Жидкие бионити" Инъекционные комплексы для "каркасного лифтинга" Полиревитализанты Пептидные мезоревитализанты Контурная пластика Иннов...»

«ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ РАССЛЕДОВАНИЮ ПРЕСТУПЛЕНИЙ И МЕРЫ ПО ЕГО ПРЕОДОЛЕНИЮ УЧЕБНИК ДЛЯ ВУЗОВ Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста Российской Федерации Б. Я. Гаврилова, доктора юридических наук,...»

«Внесены следующие дополнения в основную образовательную программу (в рамках реализации ФКГОС-2004) основного общего образования для 8-9 классов МАОУ СОШ №11:1. В целевой раздел п. 1.3. "Содержание образовательной программы":ОСНОВЫ ПРА...»

«Министерство образования и науки Российской Федерации Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова Кафедра уголовного права и криминологии Уголовное право (часть Общая) Сборник задач Рекомендовано Научно-методическим советом университета для...»

«ILC.101/IV/1 Международная конференция труда, 101-я сессия, 2012 г. Доклад IV(1) Минимальные нормы социальной защиты в целях социальной справедливости и справедливой глобализации Четвертый пункт повестки дня Международное бюро труда Женева ISBN 978-92-2-424493-3 (print) ISSN 978-92-2-424494-0 (Web) Первое издание, 2011 Названия, соо...»

«ЦЕНТРАЛЬНАЯ ИЗБИРАТЕЛЬНАЯ КОМИССИЯ РЕСПУБЛИКИ СЕВЕРНАЯ ОСЕТИЯ АЛАНИЯ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 20 ноября 2014 г. № 125/671-5 г. Владикавказ О работе Центральной избирательной комиссии Республики Северная Осетия Алания по органи...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО ТРУДОВОГО РАСПОРЯДКА РАБОТНИКОВ Приложение № 1 РАЗДЕЛЫ: 1. Общие положения 2. Порядок приема, перевода и увольнения работника 3. Права работодателя 4. Обязанности работодате...»

«Р.А. Папаян Христианские корни современного права Издательство НОРМА Москва IV УДК 34.01 ББК 67.0 П 17 Рукопись одобрена Советом Центра конституционного права Республики Армения Научный редактор Гаги к Арутюнян, доктор юридических н...»

«Н.Н.Гончарук, заведующая информационно -сервисным центром СПРАВОЧНО-БИБЛИОГРАФИЧЕСКОЕ И ИНФОРМАЦИОННОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ Анализ отчетов библиотек Томской области за 2010 год показал, что муниципальные библиотеки осуществляли справочно-библиографическое обслуживание, свя...»

«Чарлз Лайель (1797—1875) Чарлз Лайель родился 14 ноября 1797 года в графстве Форфар, в Шотландии, в отцовском имении Киннорди. Он был первенцем, в многочисленном семействе, состоявшем из трех сыновей и семи дочерей. Чарлз рос в богатой семье в завид...»

«Министерство образования и науки Российской Федерации федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования "Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)" Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА...»

«Аналитическая записка о результатах деятельности Кавказского управления Ростехнадзора за 2016 год 1. Взаимодействие с аппаратом полномочного представителя Президента Российской федерации в Северо-Кавказском федеральном округе Взаимодействие Кав...»








 
2018 www.new.pdfm.ru - «Бесплатная электронная библиотека - собрание документов»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.