WWW.NEW.PDFM.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Собрание документов
 


Pages:   || 2 | 3 | 4 |

«имени О. Е. Кутафина (МГЮА) Российская академия адвокатуры и нотариата АДВОКАТУРА СЕГОДНЯ: ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ Сборник статей конкурса, посвященного 150-летию российской адвокатуры Москва УДК ...»

-- [ Страница 1 ] --

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

Московский государственный юридический университет

имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

Российская академия адвокатуры и нотариата

АДВОКАТУРА СЕГОДНЯ:

ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ

Сборник статей конкурса,

посвященного 150-летию российской адвокатуры

Москва

УДК 347.965

ББК 67.75

А28

Ответственный редактор:

Шарапова Д. В., заместитель директора Института адвокатуры МГЮУ им. О. Е. Кутафина, адвокат Адвокатской палаты г.Москвы А28 Адвокатура сегодня: традиции и новации: Сборник статей конкурса, посвященного 150-летию российской адвокатуры. — М.:Федеральная палата адвокатов РФ, 2015. — 400 с .

ISBN 978-5-91832-052-5 В сборнике представлены статьи студентов, аспирантов, стажеров, помощников адвокатов, адвокатов и преподавателей вузов, посвященные различным аспектам деятельности адвокатов .

УДК 347.965 ББК 67.75 Научное издание Адвокатура сегодня: традиции и новации Сборник статей конкурса, посвященного 150-летию российской адвокатуры Издание осуществлено ООО «Информ-Право»

Подписано в печать 23.11.2015 г. Формат 6090/16. Бумага офсетная .

Усл. печ. л. 25,0. Тираж 200 экз. Заказ № 678 ООО «Информ-Право»

107120, г. Москва, Сущевский вал, д. 49, стр. 2 ISBN 978-5-91832-052-5 © Федеральная палата адвокатов РФ, 2015 © Редакционно-издательское оформление ООО «Информ-Право», 2015 СОДЕРЖАНИЕ Предисловие .

...................................................................... 7 Введение........................................................................... 8 НОМИНАЦИЯ «СТУДЕНТЫ 1 КУРСА»............................................. 9 Кожихова А. А., Уральский институт управления — филиал федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ»

Участие адвоката в альтернативных способах разрешения юридических споров............... 9 Рюмин А. Р., Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации Становление «сильной адвокатуры» в

–  –  –

ПРЕДИСЛОВИЕ

Сегодня российская адвокатура, которой скоро исполнится 150 лет, находится в определенном смысле на вершине своего развития .

В настоящее время уровень независимости адвокатуры от органов исполнительной власти необыкновенно высок. Адвокатура не стоит на месте, развивается, и одним из веяний нового времени является адвокатская монополия на судебное представительство. Качество юридических услуг, оказываемых адвокатами, обеспечено установленными в законодательстве требованиями к претендентам на получение статуса адвоката, процедурой сдачи квалификационного экзамена, регламентацией их прав и обязанностей, правилами адвокатской этики, системой контроля, выстроенной на основе Кодекса профессиональной этики адвоката .

Кодекс является замечательным документом, его существование — это, может быть, одно из самых серьезных достижений российской адвокатуры последних десятилетий. Он заложил основы для формирования собственной дисциплинарной практики, собственного взгляда на этику адвокатского поведения, корпоративного правосознания. Сейчас мы имеем тот документ, который в значительной степени соответствует реалиям современных взаимоотношений как между адвокатами, так и между адвокатом и доверителями .





На рубеже реформы адвокатуры и в честь ее 150-летия и было решено провести конкурс среди студентов, аспирантов, помощников и стажеров адвоката и адвокатов. Как адвокату и президенту ФПА, мне отрадно наблюдать за тем, как молодежь подключается к обсуждению проблем адвокатуры, предлагает пути их решения и выдвигает смелые предложения по улучшению состояния адвокатуры .

Ю. С. Пилипенко, президент Федеральной палаты адвокатов РФ

ВВЕДЕНИЕ Адвокат — вчера, сегодня, завтра. Какие вызовы времени?

Что неизменно? О чем думали и мечтали адвокаты в разные периоды истории адвокатуры? Есть ли вечные вопросы в адвокатуре и можно ли на них ответить? Какое место занимала и занимает адвокатура в государстве? Каков ее авторитет? От чего он зависит? Как его поднять и не приспустить? От чего зависел престиж адвоката на разных исторических участках и поворотах? А главное, от чего он зависит сегодня? С кем нам в адвокатуре не по пути? Как быстрее дистанцироваться от них? Как сохранить все лучше и привнести все, что требует день сегодняшний? И вообще профессия ли это — адвокат?

И еще, как не разочароваться в избранном пути?

150 лет российской адвокатуре — и много и мало! Каждый день — это частицы ее становления, ее возрождения, ее истории, ее модернизации. И сейчас есть прекрасная возможность сверить приоритеты и тенденции, проследить приверженность традициям и новые горизонты. Да, сейчас адвокатура XXI века. Какая она? Чем отличается от адвокатуры века XX и века XIX? Как же важно знать и понимать свою историю, владеть настоящим и смотреть в будущее! Читая эти статьи, я с уверенностью оцениваю настоящее и смело смотрю в день завтрашний. Совсем разные по возрасту и социальному опыту студенты, стажеры и уже адвокаты смело рассуждают, задают планку, выявляют проблемы. А главное они не безразличны к судьбе адвокатуры, к роли адвоката, к возможности эффективно защищать! И я с уверенностью могу сказать — идет достойная смена! Она хочет чтобы ценился их труд и его уважали! Она хочет, чтобы равенство и состязательность — не были формальностью. Она хочет независимого суда .

Читая этот сборник, вы не на все вопросы найдете ответы, но найдете еще множество вопросов, на которые ищут ответы те, кому работать адвокатом в XXI веке .

–  –  –

НОМИНАЦИЯ «СТУДЕНТЫ 1 КУРСА»

Кожихова А. А., Уральский институт управления — филиал федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ»

УЧАСТИЕ АДВОКАТА В АЛЬТЕРНАТИВНЫХ

СПОСОБАХ РАЗРЕШЕНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ

СПОРОВ Внедрение понятия медиации в правовые источники и его дальнейшее развитие и юридическая деформация произошли в VI веке до н. э. в период господства Римской империи .

Данный механизм закрепил за собой сущностную характеристику альтернативного метода урегулирования споров между конфликтующими сторонами. Первым документом, закреплявшим понятия медиации в нормативных актах, явились Дигесты Юстиниана .

Осовременивание института медиации происходит в начале XX века в США, вследствие возникновения в американской экономике новой формы конфликтов — противостояние между образовавшимися профсоюзами и работодателями .

В 1947 году был создан специальный федеральный орган — Федеральная служба США по медиации и примирительным процедурам (FMCS), впервые употребивший термин «медиация» .

Статус самостоятельной процедуры медиация получила с середины 70-х годов во многом благодаря исследованиям, проведенным Гарвардскими учtными в 1981, году и выработке концепции «совместного действия», основанной на разграничении позиции и интересов, закреплявшей в себе специфику межличностного взаимодействия сторон, в процессе переговоров .

В данной работе я делаю акцент на участии адвоката в урегулировании споров между сторонами, ставлю перед собой задачи: изучить процедуру медиации, произвести анализ и систематизацию полученных знаний, с целью ответа на вопрос: может ли адвокат обеспечить полноценную защиту прав конфликтующих сторон и имеет ли он полномочия, закрепленные законодательно, на участие в спорах, а также насколько актуальным является привлечение адвоката для участия в таких делах?

Из содержания ст. 1 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», можно выделить понятие медиации, как процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица — медиатора, способствующего содействию и развитию партнерских и деловых отношений, и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений в обществе .

Взаимодействие клиента с медиатором происходит после заключения между ними медиативного соглашения согласно п. 7 ст. 2 ФЗ «О процедуре медиации» используемый термин следует понимать как соглашение, заключенное в письменной форме, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спорам .

На сегодняшний день сфера применения медиативных соглашений охватывает наиболее важные области права, возникающие из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений 1 .

Использование института медиации законодательно разрешено как в период досудебного, так и после судебного урегулирования противоречий между сторонами .

В первую очередь, сторонам необходимо договориться о кандидатуре на должность медиатора. В соответствии со ст. 15, 16 ФЗ «О процедуре медиации» у конфликтующих сторон есть 2 варианта: деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе .

Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадца

<

Яковлев В. Ф., Шамликашвили Ц. А. Об альтернативных методах разstrong>

решения споров и их значении в условиях гражданского общества // Аудит. 2007. № 4. С. 22 .

ти лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости .

Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации .

Организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут создавать объединения в форме ассоциаций (союзов) и в иных предусмотренных законодательством РФ .

Также п. 5 ст. 15 ФЗ «О процедуре медиации» устанавливает ограничения для кандидата на должность медиатора .

Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы и должности муниципальной службы .

История построения медиативных отношений внутри российского общества сводится к закреплению процедуры участия посредника в судебном разбирательстве .

При разработке нормативного акта о процедуре медиации законодатель стремился утвердить следующие принципы работы медиаторов .

1. Добровольность заключения для обеих сторон медиативного соглашения .

2. Равенство сторон при применении процедуры медиации .

3. Гармонизация интересов сторон .

4. Конфиденциальность в решении проблем конфликтующих сторон .

5. Беспристрастность посредника, в осуществлении профессиональной деятельности .

На данный момент времени все эти принципы закреплены в ст. 2 ФЗ «О процедуре медиации» .

Одним из положительных аспектов использования сторонами процедуры медиации является адекватное разрешение возникших между ними противоречий и приход к мирному соглашению, что способствует сохранению как партнерских, так личных отношений, например, при семейных спорах приостановление бракоразводного процесса .

Адвокат является фигурой, отстаивающей и защищающей интересы своего доверителя, данное правовое положение закреплено в ст. 48 Конституции РФ, а также ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», устанавливающее статус адвоката, как независимого профессионального советника по правовым вопросам. Кроме того, содействия в примирении спорящих сторон вписаны в Правила профессионального этического поведения адвоката и являются составной частью оказываемой российскими адвокатами юридической помощи, которые также закрепляют в своем содержании полную ответственность юридического работника за неисполнения обязательств перед клиентом в виде: лишения лицензии и т. д .

Следовательно, полномочия адвоката по оказанию юридической помощи с использованием института медиации имеют нормативное закрепление, и «защитник» вправе использовать элементы медиации в своей профессиональной деятельности, участвовать в процедуре медиации в качестве представителя спорящей стороны, быть наблюдателем в медиативном процессе по инициативе медиатора, а также быть непосредственно медиатором .

Участие адвоката в урегулировании споров при помощи процедуры медиации сводится к следующим формам:

1. Консультационная деятельность одной из конфликтующих сторон, а также юридическое сопровождение переговоров .

2. Участие адвоката в урегулировании спора как представителя интересов спорящей стороны, закрепляет за ним право на участие в процессе наравне со своим клиентом или вместо него, имея соответствующие полномочия на заключение медиативного соглашения .

3. Выступление адвоката в качестве медиатора 1 .

Закон об адвокатуре и Кодекс профессиональной этики адвоката не содержат запрета на участие адвоката в медиа

<

Понасюк А. М. Выполнение адвокатом роли медиатора как особый

вид адвокатской деятельности .

тивной деятельности. Закон о процедуре медиации также не содержит запретов на участие адвоката в качестве медиатора .

Анализируя статьи по данной теме, можно уже сейчас говорить об изменении отношения к процедуре медиации со стороны граждан, ее становление как передовой процедуры, позволяющей почти безболезненно урегулировать мелкие вопросы и крупные сделки. Однако не следует ожидать, что институт медиации в России станет настолько же популярен как в США, Россия — страна со сформировавшимися, устойчивыми особенностями менталитета, самобытной культурой, выраженной в желании граждан получить от адвоката незамедлительное решение волнующих их проблем, а процедура медиации требует от доверителя более длительного участия в процессе .

Многообразие различных форм осуществления адвокатом медиативной деятельности, а также законодательное закрепление самой процедуры медиации, позволяют установить единые критерии оказания медиативной помощи граждан в лице адвоката. Также появление термина «медиатор», подразумевает под собой наличие знаний в области психологических особенностях человека, обуславливающих как само поведение доверителя, так и мотивировочные аспекты принимаемого им решения .

Рюмин А. Р.,Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации

СТАНОВЛЕНИЕ «СИЛЬНОЙ АДВОКАТУРЫ»

В УСЛОВИЯХ РАЗВИТИЯ ГРАЖДАНСКОГО

ОБЩЕСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатура является институтом гражданского общества, который осуществляя свои функции, содействует соблюдению правопорядка и законности, отправлению правосудия, постулаты которого закреплены в статьях Конституции Российской Федерации. То есть, при условии нормального функционирования института адвокатуры, прослеживается его тесная связь с развитием гражданского общества. Ведь чем активнее юрист будет работать в сфере защиты прав и свобод граждан, тем выше будет уровень законности в обществе, и, таким образом, больше возможностей для благоприятного развития гражданского общества .

Основной целью данной работы является рассмотрение необходимых условий для развития адвокатуры в РФ в условиях развивающегося гражданского общества. Поставленная цель определяет следующую задачу, необходимую для ее достижения: определить взаимоотношения адвокатуры и гражданского общества .

Объектом исследования являются взаимоотношения адвокатуры и гражданского общества в РФ .

Главное назначение адвокатуры — оказание квалифицированной юридической помощи гражданам, которым она необходима .

Адвокатура в Российской Федерации не является ни органом государственной власти, ни органом местного самоуправления, ни политической организацией, а, следовательно, государство не имеет никакого контроля над адвокатурой. Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатура является институтом гражданского общества .

Гражданское общество является одной из предпосылок к созданию правового государства, которое невозможно представить без развитого института адвокатуры. К сожалению, понятие «гражданское общество» для многих граждан не только ново, но и неизвестно, поэтому в России гражданское общество находится в стадии своего формирования, а, на мой взгляд, вообще в зачатках. Существует множество проблем, которые мешают развиться гражданскому обществу, и некоторые из них я бы хотел обозначить. Во-первых, это неготовность социума к коренным переменам. Пожалуй, эту проблему можно поставить во главе всех. В сознании людей еще живы пережитки советской идеологии, и, хоть формирование гражданского общества в России, можно сказать, началось с реформ 1985 года, стереотипы коммунистической идеологии во многом затрагивают экономические, социальные, культурные, а главное, политические предпосылки создания гражданского общества. Во-вторых, это низкий уровень доверия граждан Российской Федерации к политикам, их скептическое отношение к проводимым реформам .

И, наконец, в-третьих, это пробелы в праве. На мой взгляд, именно три этих проблемы являются основными «тормозами»

развития гражданского общества в РФ .

Итак, гражданское общество гарантирует своим гражданам защищенность прав и свобод, а адвокатура эту гарантию выполняет, тем самым являясь важнейшим механизмом в регулировании правосудия. Также следует отметить то, что адвокатура регулирует социальные отношения, выступая посредником между государством и представителями гражданского общества .

Обобщая, можно сказать, что наличие адвокатуры в государстве свидетельствует о наличии в нем гражданского общества .

Прежде чем искать пути развития адвокатуры в развивающемся гражданском обществе РФ, следует отметить правовой нигилизм граждан в сфере оказания юридических услуг .

В России отношение к адвокатам и адвокатуре было и иногда остается негативным. В обществе существует стереотип, навязанный боевиками и фильмами о преступниках: адвокат воспринимается гражданами как лицо, которое защищает преступника и всеми силами пытается обмануть закон, лишь бы получить больше денег. Но ведь именно адвокат защищает закон от произвола, поэтому его деятельность затрагивает и защищает как интересы граждан, так и интересы государства. Чем быстрее граждане это осознают и сменят свое отношения к адвокатам со скептического к доверительному, тем быстрее и эффективнее будет развиваться институт адвокатуры. Именно поднятие престижа профессии адвоката является одним из условий установления сильной адвокатуры .

Далее следует затронуть правовое регулирование деятельности адвокатуры. Как справедливо заметил А. Г. Кучерена, государство должно регулировать деятельность адвокатуры лишь в пределах, которые определяют порядок деятельности адвокатуры, в остальном же деятельность должна определяться «внутрикорпоративными правилами и стандартами — кодексами адвокатской этики»1. Тогда мы получим саморазвивающийся институт гражданского общества, без особого вмешательства государства .

Также, на мой взгляд, для «здоровой» деятельности сферы правовой помощи необходим механизм обновления кадров адвокатуры, а также профессионального совершенствования и подтверждения своей квалификации. Это позволит улучшить состав адвокатуры, что благоприятно скажется на развитии гражданского общества .

Исходя из всего вышесказанного, можно сделать вывод:

развитие гражданского общества напрямую зависит от степени развитости его институтов. В данной статье мы рассматривали такой институт, как адвокатура. В России современная адвокатура, можно сказать, существует с 2002 года, с года принятия закона, который регламентирует ее деятельность. Закон определяет принципы деятельности адвокатуры. Однако существует ряд проблем как в развитии гражданского общества, так и в развитии адвокатуры. И, на мой взгляд, основная проблема — это правовой нигилизм граждан, который складывается из стереотипов и банального незнания существующей ситуации .

Основное предназначение адвокатуры — поддержание законности и правопорядка в стране, что является необходимым условием создания полноценного гражданского общества, что в свою очередь является благоприятным условием формирования правового государства .

Кучерена А. Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2003. С. 233—234 .

Титова Е. А., Воронежский государственный университет

ПРАВО ЗАЩИЩАТЬ

(НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ДОПУСКА ЖЕНЩИН

К АДВОКАТСКОЙ ПРОФЕССИИ)

В 2014 году российская адвокатура отмечает большой юбилей — 150 лет со дня своего рождения .

У нее интереснейшая история, богатая на события, радостные и не очень. И эта история немыслима без главных ее героев — присяжных поверенных, адвокатов .

Плевако, Урусов, Андреевский, Александров, Арсеньев, Карабчевский, Стасов, Спасович… Корифеи русской адвокатуры, великие судебные ораторы, талантливые защитники .

Профессионализм, преданность делу всей жизни, отважность, принципиальность… Без сомнения, у них есть чему поучиться не только начинающему адвокату. Но среди этих знаменитых имен нет ни одного (!) женского. За что же женщин лишили возможности занять почетное место в плеяде выдающихся адвокатов, олицетворяющих золотой век российской адвокатуры?!

Цель работы — исследование роли женщин в адвокатской профессии .

Задачи работы:

исследовать условия приобретения статуса адвоката женщиной;

выявить роль женщин в адвокатуре .

Объект исследования — исторические и современные аспекты допуска женщин к адвокатской профессии .

Появлению женщин в российской адвокатуре предшествовали многочисленные дебаты .

Вплоть до принятия Закона 11 ноября 1911 года, который позволил женщинам получать высшее юридическое образование, они не допускались в вузы для изучения юридических дисциплин. Но после принятия данного Закона остался нерешенным вопрос о применении полученных знаний на практике .

Изначально в рамках комиссии министра юстиции Н. В. Муравьева по пересмотру Судебных уставов (1894— 1899 гг.) обсуждался вопрос о праве ходатайства женщин по чужим делам. Суть вопроса заключалась в предоставлении женщинам права выступать в качестве частных поверенных и частных ходатаев, при этом без требования образовательного ценза к последним. А. Ф. Кони выступил против предоставления такого права, аргументировав свою позицию следующим образом. «…В настоящее время женщина, не будучи допускаема в высшие учебные заведения для изучения юридических наук, …не имеет даже возможности приобрести необходимые знания и опытность для получения звания частного поверенного. Вот почему и мы были против допущения женщин в частные поверенные. Мы боялись, и лично я в особенности, мы боялись допущения в число частных поверенных юридически необразованных, практически неподготовленных и неразвитых женщин. Боялись этого именно потому, что желали, чтобы в будущем женщина приобрела достойное положение в адвокатуре .

… Мы высказались против допущения женщин в частные ходатаи, потому что мы хотели, чтобы женщины достойно и по разумному призванию, чуждому предубеждения, вошли в число присяжных поверенных, и не под флагом невежества»1 .

После законодательного разрешения женщинам «держать экзамены при университетах» по юридическим дисциплинам, за предоставление им возможности реализовать свои знания на практике выступили такие видные юристы, как В. Д. Спасович, А. Ф. Кони и первая женщина-адвокат по уголовным делам Е. А. Флейшиц .

У противников данной точки зрения был, на их взгляд, железный аргумент — неотмененная ст. 406 Учреждений судебных установлений, воспрещающая женщинам заниматься адвокатурой. И множество других, даже не причин, а поводов — это и особые свойства женской природы, и стремление уберечь ее психику от потрясений в связи с особенностями судопроизводства по некоторым категориям уголовных дел, и то, что женщина может оказывать незримое влияние на судей и присяжных, очаровывать и соблазнять их, и даже то, что профессия адвоката несовместима с основным, по распространенному мнению, предназначением женщины — ведением домашнего хозяйства и воспитанием детей .

Кони А. Ф. Собрание сочинений: В 8 т. / Под ред. Г. К. Большаковой .

М.: Юридическая литература, 1967. Т. 4. 544 с .

Все традиционные доводы о женской нервности и впечатлительности, о предначертании природой каждому полу его назначения и даже о том, что женщине «предназначено заниматься лучшими и более благородными делами» пришлось выслушать и отразить тем женщинам, которые первыми добились права на адвокатскую деятельность 1 .

Доводы сторонников принятия закона, который позволял бы женщинам заниматься адвокатской профессией, были не менее убедительны. В основном ссылались на качества характера, которые есть у женщин и без которых не обойтись адвокату — настоящему профессионалу своего дела: добросовестность, настойчивость, чуткость, сильное стремление к независимости. Кому как ни женщине, обладающей природной интуицией и материнским состраданием, осуществлять защиту? Торжество совести и глубоких правовых начал, живой ум и стремление к бескомпромиссной борьбе за справедливость и идеал — всеми этими качествами в полной мере обладает женщина для того, чтобы реализовать себя в профессии адвоката .

Только в 1917 году декретом Временного правительства, которое возглавлял адвокат А. Ф. Керенский, женщины были допущены в адвокатуру и не уходят из нее до сих пор. Несмотря на разнообразные сопротивления, они смогли занять достойное место в профессии .

Стоит напомнить о первой в истории России женщине-адвокате — Екатерине Абрамовне Флейшиц (1888—1968 гг.). Она получила юридическое образование в Парижском университете в 1907 году. Двумя годами позже, в 1909, экстерном сдала экзамены за курс юридического факультета Петербургского университета и, получив диплом первой степени, была принята помощником присяжного поверенного судебного округа Петербургской судебной палаты 2, став первой в России женФлейшиц Е. А. О женской адвокатуре // Право. 1910. № 2. С. 67—73 .

Для проведения судебной реформы вся территория Российской империи была поделена на судебные округа. Началом реализации судебной реформы стало открытие судебных палат и окружных судов в Петербурге и Москве в 1866 году. К концу XIX — началу XX века во всех судебных округах действовали новые суды — судебные палаты, окружные суды и мировые судьи округа соответствующей палаты. Палаты учреждались в каждом судебном округе. Структурирование организаций присяжных поверенных щиной-адвокатом. Однако первая же ее попытка выступить в суде в качестве адвоката встретила яростный протест прокурора-мужчины, который, несмотря на определение суда, признавшего возможным участие в процессе женщины-адвоката, отказался от выступления и покинул судебное заседание .

Чтобы внести ясность в данное обстоятельство, министр юстиции И. Г. Щегловитов обратился по этому поводу с запросом в Сенат, который разъяснил, что под «лицами, окончившими юридический факультет одного из университетов и имеющими право быть адвокатами, разумелись в русском законе исключительно лица мужского пола». При этом было приведено такое обоснование: в одном из положений Судебных уставов был найден абзац, в котором говорилось, что «присяжный поверенный, выступая перед судом, должен иметь на лацкане фрака значок университета, в котором он получил диплом». А поскольку женщины ни при каких обстоятельствах носить фрак не могли, соответственно был сделан вывод, что и выступать в суде в качестве присяжного поверенного они тоже не могут. Поэтому Е. А. Флейшиц была исключена из адвокатуры .

После этого Екатерина Абрамовна обратилась к научной работе и преподавательской деятельности. В 1939 году она первая из российских женщин-юристов защитила докторскую диссертацию и в феврале 1940 года была утверждена в ученой степени доктора юридических наук и в ученом звании профессора на кафедре гражданского права Ленинградского финансово-экономического института 1. Позднее получила звание заслуженного деятеля науки РСФСР .

Говоря о женщинах-адвокатах, невозможно не упомянуть Дину Исааковну Каминскую (1919—2006 гг.) и Софью Васильевну Каллистратову (1907—1989 гг.), которые в период возрождения русской адвокатуры (конец 60-х — начало 90-х годов ХХ века) осуществляли защиту по громким делам диссидентов в СССР .

в это время производилось по судебным палатам судебных округов, которых на тот момент в России насчитывалось 14 .

Гринюк М. Женщина-юрист // URL: http://allpravo.ru/news/2004/ 03/16/114.html (дата обращения: 24.04.2014) .

Д. И. Каминская в конце 60-х годов прочно занимала место в числе лучших московских адвокатов. Мастерство и талант ее были столь очевидны, что получили признание даже на государственном уровне. В книге о советской адвокатуре, вышедшей не только на русском, но и на иностранных языках, содержалась высокая оценка ее работы .

Подзащитными Д. И. Каминской были, в частности, и активисты движения за возвращение на родину крымских татар, высланных И. В. Сталиным в Среднюю Азию. Ее защитительные речи становились обличением государственного беззакония .

По этой причине в 1977 году власть прекратила деятельность Каминской в российской адвокатуре. Под угрозой неминуемого ареста адвоката вынудили эмигрировать из СССР. В годы эмиграции Каминская написала замечательную книгу «Записки адвоката», которая останется примером отважного и бескорыстного служения подлинному правосудию в России .

С. В. Каллистратова вела как уголовные, так и политические дела. Под ее защитой в разное время находились отказники, диссиденты, крымские татары. После нескольких политических процессов адвокат сама оказалась под следствием КГБ. В 1981 году против Каллистратовой было возбуждено уголовное дело по ст. 190.1 УК РСФСР 1960 года.1 В 1984 году уголовное дело против Софьи Каллистратовой было прекращено в связи с возрастом и состоянием здоровья, но Каллистратова настаивала на своей невиновности («Я готова предстать перед любым гласным судом!») и добилась пересмотра Постановления. В 1988 году Прокуратура г. Москвы отменила Постановление 1984 года и постановила прекратить уголовное дело в отношении Софьи Каллистратовой «за отсутствием в ее действиях состава преступления» .

В 1997 году была награждена посмертно золотой медалью Гильдии российских адвокатов. В том же году издательство «Звенья» выпустило книгу «Заступница» о жизни и деятельности Каллистратовой .

Статья 190.1 УК РСФСР 1960 года «Распространение заведомо ложstrong>

ных измышлений, порочащих советский государственный и общественный строй». Исключена Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 11.09.1989 года .

Каминская и Каллистратова — одни из немногих адвокатов, которые осмеливались доказывать отсутствие состава преступления в действиях диссидентов и их невиновность. Именно им Ю.

Ким посвятил свое произведение «Адвокатский вальс», где автор отдает должное не просто адвокатам, а правозащитникам, для которых профессия была делом всей жизни:

«Откуда ж берется охота, Азарт, неподдельная страсть Машинам доказывать что-то, Властям корректировать власть?»

Новые экономические и социальные отношения, возникающие в обществе в непростое для страны время, диктуют новые правила, согласно которым женщина вынуждена жить и работать наравне с мужчиной. Женский труд давно вышел из сферы домашнего хозяйства .

Возникает необходимость получения высшего образования и его применения. Женщина идет учиться в равных с мужчиной условиях. Естественное желание при этом — чтобы за ней было признано скромное право применять на практике те знания, которые даст ей университет .

И это право после долгих споров и различных препятствий было закреплено на законодательном уровне. 1 июня 1917 года Временное правительство приняло закон, позволяющий заниматься адвокатской практикой женщинам. И это была абсолютная победа над мнением, что женщине в адвокатуре не место .

Согласно информационной справке ФПА РФ о состоянии адвокатуры и адвокатской деятельности в 2013 году, качественный состав адвокатуры характеризуется следующими показателями по гендерному признаку: мужчин — 58,7%, женщин — 41,3% 1 .

Через три года, в 2017, исполнится ровно 100 лет со дня принятия закона, позволившего женщинам осуществлять адвокатскую деятельность. Возможно, было бы целесообразно отметить и этот юбилей, связанный с адвокатурой. Ведь талантливые, независимые и бесстрашные защитницы на деле доказали, что они достойны носить гордое звание адвоката .

Данные сайта Федеральной Палаты Адвокатов // URL: http://fparf .

ru/index.htm (дата обращения: 30.04.2014) .

Югина А. А., Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики»

ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ФОРМЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

АДВОКАТОВ Рассмотрение форм адвокатской деятельности стоит начать с уточнения места адвокатуры во всей системе правоохранительных органов России. В первую очередь, адвокатура способствует реализации законных интересов людей в судебных процессах. Возможность реализации этих интересов вытекает из обладания данными людьми субъективных прав и обязанностей, т. е. их правосубъектности. Таким образом, основной целью существования адвокатуры является защита субъективных прав населения и недопущение ущемления чьих-либо прав. Соответственно, адвокатуру в целом можно отнести к негосударственным правоохранительным органам, так же как и нотариат, частные охранные предприятия и частные детективные агентства .

Правовое регулирование адвокатуры осуществляется комплексом нормативно-правовых актов, основным их которых является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» .

Но первоисточником деятельности адвокатов является, несомненно, Конституция РФ, закладывающая главную предпосылку существования адвокатуры в целом. Согласно ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод 1, а по ст. 48 каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Для обеспечения этих правовых норм и существует адвокатура как правоохранительный институт, способный наиболее полно реализовать юридическую помощь. Именно поэтому на сегодняшний день большая часть юридических консультаций проводит первичный прием бесплатно — чтобы малоимущие

Конституция Российской Федерации (принята всенародным гоstrong>

лосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ .

07.02.2014. № 6299. Ст. 46 .

могли получить минимальную правовую помощь без значительного ущерба своему материальному состоянию .

Основой функционирования адвокатуры является адвокатская палата (ст. 29 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» 1) — негосударственная некоммерческая организация, членство в которой является обязательным для каждого адвоката, осуществляющего свою деятельность на территории того субъекта, в котором существует данная адвокатская палата. Одной из особенностей российской правовой системы является легкость перехода из одной адвокатской палаты в другую — со 2 апреля 2010 года для перехода необходима только отметка о временной регистрации в необходимом субъекте РФ. Этим деятельность российских адвокатов отличается, к примеру, от американских — в США для перехода в другую адвокатскую палату необходимо заново сдавать квалификационный экзамен .

На сегодняшний день существует 4 формы организации адвокатской деятельности: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация .

Все эти формы адвокатской деятельности описаны в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», а финансовая составляющая урегулирована ГК РФ, к примеру по п. 2 ст. 120 ГК РФ юридическая консультация отвечает по своим обязательствам находящимися в ее распоряжении денежными средствами, полученными от учредителя или из иных законных источников .

Статистика Адвокатской палаты г. Москвы показывает, что, несмотря на периодическое изменение адвокатских образований из одной формы в другую, среднее количество каждой из форм стабильно — к примеру, решением Совета Адвокатской палаты 19 декабря 2013 года было ликвидировано 18 адвокатских кабинетов и ровно столько же новых было создано. То же относится и к коллегиям адвокатов и адвокатским бюро 2 .

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями) .

Документы Адвокатской палаты г. Москвы // Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2014. № 1. C. 3—12 .

Рассмотрим подробнее плюсы и минусы каждой из форм .

Адвокатский кабинет является одной из наиболее распространенных форм, поскольку фактически его можно сопоставить с такой формой деятельности, как ИП. Это максимально простая форма, не требующая оформления учредительного договора или устава, поскольку в этом случае адвокатская деятельность осуществляется самостоятельно, и также адвокат может использовать собственное жилое помещение для ведения своей деятельности, т. е. не требуется даже аренда отдельного офиса. Кроме того, адвокатский кабинет не является юридическим лицом, хотя и имеет отдельные счета в банках, печать и бланки .

Другая форма адвокатской деятельности — адвокатская коллегия имеет намного более сложную форму организации, для ее создания необходим устав, содержащий строго определенные в п. 5 ст. 22 сведения и учредительный договор, утверждаемый учредителями. Оба этих документа обязательны для исполнения коллегией адвокатов и не должны противоречить законодательству РФ. Адвокатская коллегия является некоммерческой организацией и требует обязательной регистрации, а также внесения в ЕГРЮЛ. Но несмотря на все эти организационные сложности, сопоставимые с регистрацией ООО, коллегия адвокатов является наиболее устойчивой формой адвокатских образований. По статистике Адвокатской палаты г. Москвы, количество новых или расформированных коллегий в среднем в 8—10 раз ниже, чем адвокатских кабинетов 1 .

Адвокатское бюро так же, как и коллегия адвокатов, требует наличия двух и более членов, но в данном случае не требуется составления устава или учредительного договора. При истечении срока действия договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи вплоть до заключения нового партнерского договора или реорганизации адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Одно из ключевых изменений в организации адвокатских бюро было внесено 20.12.2004 № 163-ФЗ, в п. 3 ст. 23 было добавлено, что партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации, поскольку содержит конфиденциальную информацию .

Документы Адвокатской палаты г. Москвы // Вестник Адвокатской

палаты г. Москвы. 2014. № 1. C. 3—12 .

Наиболее редкой формой организации адвокатской деятельности является юридическая консультация. Она образуется только в случае, когда в определенном районе (чаще всего отдаленном) не хватает адвокатов. Поскольку чаще всего такие территориальные зоны появляются там, где спроса на адвокатов нет или он очень низкий, то существует юридическая консультация в основном на средства адвокатской палаты. Юридическая консультация является некоммерческой организацией в форме учреждения, организуемая по представлению исполнительного органа власти .

Кандидатуры адвокатов, направляемых в юридическую консультацию, утверждаются адвокатской палатой субъекта и об этом уведомляется исполнительный орган власти, который, в свою очередь, предоставляет необходимое помещение и материально-технические средства, необходимые для осуществления адвокатской деятельности. Ранее данные вопросы были урегулированы законами и другими НПА субъектов, но после внесения изменений в п. 4 ст. 17 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» материально-техническое и финансовое обеспечение юридической консультации стало вопросом ведения исполнительного органа власти 1 .

Также в предыдущей редакции рассматриваемого Закона содержалась следующая формулировка: «Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридической консультации», которая была заменена на: «советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты». Таким образом, можно видеть, что ранее ежегодно устанавливаемый размер вознаграждения теперь только может быть предусмотрен, но не обязателен .

Таким образом, правовые основы деятельности современных адвокатов непрерывно совершенствуются путем улучшения законодательной базы и внесения поправок в ФЗ «Об ад

<

Федеральный закон от 20.12.2004 № 163-ФЗ (ред. от 21.11.2011)

«О внесении изменений в Федеральный закон “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”» .

вокатской деятельности и адвокатуре». Дальнейшей перспективой адвокатуры является только качественное улучшение деятельности самих адвокатов, поскольку действующая система вполне стабильна и на данный момент не требует значительной корректировки, хотя таковая, безусловно, может потребоваться в будущем .

НОМИНАЦИЯ «СТУДЕНТЫ 2 И ПОСЛЕДУЮЩИХ

КУРСОВ»

Аносов Д. А., Рязанский государственный университет имени С. А. Есенина

ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

СТАТУСА АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА

В АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ

Актуальность выбранной темы обусловливается тем, что в условиях реформирования российской правовой системы законодательное регулирование статуса адвоката-защитника в административном производстве находится на стадии формирования. Несмотря на закрепление в ст. 48 Конституции РФ гарантии право каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи, его реализация применительно к делам об административных правонарушениях существенно затруднена. В теории указанные вопросы мало разработаны, в связи с чем не сложилось единого мнения по поводу статуса адвоката в административном производстве .

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере правового регулирования участия адвоката (защитника) в производстве по делам об административных правонарушениях .

Цель работы — обосновать и сформулировать теоретические выводы по вопросам участия адвокатов в производстве по делам об административных правонарушениях, а также разработать рекомендации по совершенствованию действующего законодательства. Для достижения указанной цели поставлены и решены следующие задачи: анализ норм, определяющих статус и участие адвокатов-защитников в производстве по делам об административных правонарушениях и предложение мер по совершенствованию действующего законодательства в указанной сфере .

В современной России адвокатов, специализирующихся на представительстве и защите интересов своих доверителей по административным делам, не очень много, что объясняется рядом причин исторического, законодательного и экономического характера .

При этом некоторые авторы обоснованно утверждают, что участие адвокатов в административном деле в настоящий момент (например, по делу об административном правонарушении) необходимо 1. Действительно, зачастую без участия квалифицированных адвокатов трудно добиться эффективной защиты прав, свобод и законных интересов как граждан, так и юридических лиц .

Историческое развитие института адвокатуры в России показывает, что законодательное регулирование участия адвокатов в административном процессе как в период царской России, так и в советский период, было на низком уровне .

Официально адвокатура возникла в России в ходе Судебной реформы 1864 года после вступления в силу Судебных уставов от 20 ноября 1864 года 2. В указанных документах речь шла только о поверенных по уголовным и гражданским делам .

Административно-правовые споры рассматривались в губернских присутствиях, деятельность которых была недостаточно регламентирована 3. В силу того, что административное судопроизводство еще не сформировалось, защитников (адвокатов) по административным делам не было. В советский период существенных изменений в части участия адвоката в административном судопроизводстве не произошло 4. В 1984 году был принят Кодекс РСФСР об административных правонарушениях, по первоначальной редакции которого защитником в производстве по делам об административных правонарушениях мог быть только адвокат 5. Но к увеличению числа адво

<

См. например: Купеева Д. Ч. Статус защитника в административноstrong>

юрисдикционном процессе: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012, С. 3—5; Поспелов Б. И. К вопросу об обязательном участии защитника по делу об административном правонарушении // Административное право и процесс. 2012. № 2. С. 43—44 .

Осадчук Е. И. История зарождения и развития адвокатуры в царской России // Ученые записки Орловского государственного университета .

Серия «Гуманитарные и социальные науки». 2013. № 4. С. 83 .

Головко В. В., Москаленко С. С. Становление и развитие административного судопроизводства в России // Научный вестник Омской академии МВД России. 2007. № 2. С. 40 .

См.: Адвокатура в России: Учеб. пособие. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2010. С. 48—50 .

Кодекс РСФСР об административных правонарушениях (утв. ВС РСФСР 20.06.1984) (ред. от 16.07.1993) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 13.05.2014) .

катов по административным делам это не привело. По словам адвоката В. Н. Буробина, с 1917 по 1992 год адвокаты обслуживали преимущественно уголовное судопроизводство, которое составляло до 90% дел 1. И хотя сейчас административное судопроизводство пока еще не сложилось, число адвокатов по административным делам (в частности, по делам об административных правонарушениях) неуклонно растет .

Сегодня само понятие «административное дело» является спорным, хотя многие ученые включают в него дела об административных правонарушениях 2. Однако в проекте Кодекса административного судопроизводства указано, что понятие «административное дело» не распространяется на дела об административных правонарушениях 3. На наш взгляд, такой подход неверен, поэтому в исследовании мы будем исходить из общепризнанного подхода .

Одной из основных проблем является обеспечение участия адвоката в производстве по делам об административных правонарушениях. К сожалению, многие граждане не в состоянии оплатить услуги адвоката по таким делам. Проведенный нами опрос граждан, привлекавшихся к административной ответственности, показал, что 74% из них из-за отсутствия денежных средств не обращались за помощью к адвокату (см. приложение 1). В результате анализа судебных актов мировых судей Рязанской области по делам об административных правонарушениях методом случайной выборки удалось выяснить, что чаще всего адвокаты участвуют в качестве защитников граждан в производстве по делам, предусмотренным гл. 12 КоАП РФ, а также в качестве защитников должностных лиц по делам, предусмотренным гл. 19 и 5 КоАП РФ (см. Приложение 2). При этом защитник, как правило, привлекается к участию в деле о таком административном правонарушении, где может быть назначено достаточно строгое наказание (высокие штрафы, лишение права управления транспортным средством и т. п.) .

См.: Баренбойм П. Д. О путях развития российской адвокатуры // Адвокат. 2009. № 3. С. 6—7 .

См.: Москаленко С. С. О понятии и содержании административного судопроизводства в России // Полицейское право. 2007. № 2 (10). С. 12—13 .

См.: статья 18 Проекта № 246960—6 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 21.05.2013) // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 13.05.2014) .

Административное производство в отличие от гражданского и уголовного не предусматривает случаев, когда участие защитника является обязательным. При этом привлечение к административной ответственности может повлечь неблагоприятные последствия для лица (в том числе материального характера), представляется целесообразным заимствовать из УПК РФ институт обязательного участия защитника .

Сравнительный анализ КоАП РФ и УПК РФ позволяет сделать вывод о том, что у адвоката существенно меньше полномочий в административном процессе, чем в уголовном .

В частности, отсутствует указание на право защитника беспрепятственно встречаться со своим подзащитным наедине и т. д.1 В делах об административных правонарушениях, особенно связанных с применением административного задержания, вышеуказанное право защитника необходимо законодательно закрепить .

Специалисты не раз замечали, что защитником в административном процессе должен быть только адвокат 2. В частности, в конституционном судопроизводстве и в уголовном судопроизводстве по общему правилу защитниками выступают только адвокаты. Это обусловлено законодательным закреплением адвоката как лица, оказывающего квалифицированную юридическую помощь на профессиональной основе .

В научной литературе не раз обсуждался вопрос об адвокатской монополии на представительство в судах 3. Поддерживая идею адвокатской монополии, мы в то же время понимаем, что ее нельзя ввести сразу во всех видах судопроизводства, особенно учитывая позицию Конституционного Суда РФ по См.: Панченко В. Ю., Морозова Н. А. Правовые средства юридической помощи в производстве по делам об административных правонарушениях // Адвокатская практика. 2013. № 1. С. 19—20 .

Долгов И. М. Несовершенство административно-процессуального закона, регулирующего участие адвоката в производстве по делу об административном правонарушении //Адвокатская практика. 2011. № 5 .

С. 12—13 .

См., например: Коробов О. А. О некоторых вопросах оказания квалифицированной юридической помощи // Российская юстиция. 2011 .

№ 7. С. 56—58; Латыев А. Н. Ограниченная адвокатская монополия или относительная свобода судебного представительства // Закон. 2012. № 9 .

С. 94—104 .

данному вопросу 1. Поэтому необходимо ввести адвокатскую монополию по делам об административных правонарушениях, когда участие защитника является обязательным .

1. Законодательное регулирование статуса адвоката-защитника по делам об административных правонарушениях находится на чрезвычайно низком уровне и нуждается в совершенствовании .

2. Необходимо ввести в КоАП РФ ст. 25.5.2, в которой регламентировать случаи обязательного участия защитника по делу об административном правонарушении (хотя бы в судах). Такими случаями должны стать: а) совершение лицом административного правонарушения, за которое могут быть назначены такие наказания, как административный арест, административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства; дисквалификация, лишение специального права, обязательные работы; б) к административной ответственности привлекаются несовершеннолетние и лица, имеющие физические или психические недостатки; в) лицо не владеет языком, на котором ведется административное судопроизводство. При этом суд должен обеспечить участие защитника в данных случаях .

3. Во второй части предлагаемой нами ст. 25.5.2 КоАП РФ закрепить положение о том, что в случае, когда участие защитника обязательно, таковыми могут выступать только адвокаты .

Указанные предложения направлены на совершенствование законодательного регулирования процессуального статуса адвоката-защитника в административном процессе, что, безусловно, должно повлечь за собой усиление уровня правовой защищенности населения .

Постановление Конституционного Суда РФ от 16.07.2004 № 15-П // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 13.05.2014) .

Арлашов А. Н., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

О ТЕНДЕНЦИЯХ В РАЗВИТИИ ИНСТИТУТА

ПРИОБРЕТЕНИЯ СТАТУСА АДВОКАТА

В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Престиж профессии адвоката, как и престиж любой другой профессии, определяется целым рядом факторов: социальная значимость, уровень заработной платы, творческий характер, и т. д. Сегодня, в условиях существования в обществе уголовных дел против адвокатов и падения качества юридического образования, адвокатура нуждается в росте престижа .

Возможно, реформирование института приобретения статуса адвоката сможет оказать положительное влияние на престиж адвокатуры .

Международно-правовые нормы закрепляют лишь наиболее общие требования к институту приобретения статуса адвоката: запрет какой-либо дискриминации и обеспечение возможности соответствующей подготовки 1. Для того чтобы объективно оценить способы реформирования, нужно изучить тенденции в развитии этого института в истории России, исследовать зарубежный опыт и рассмотреть преимущества и недостатки разных моделей приема в адвокатуру .

В 1864 году были приняты судебные уставы, провозгласившие присяжную адвокатуру свободной от вмешательства государства, организацию юристов, призванную оказывать юридическую помощь гражданам 2. Учреждения судебных установлений 1864 г. закрепили требования к кандидатам на статус адвоката: высшее юридическое образование, пятилетний стаж по юридической специальности и др.3 «Основные положения о роли адвокатов», приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 года в НьюЙорке // Режим доступа: http://www.fparf.ru/international/role_lawyer.htm Ягодина Л. П. Адвокатура: Учеб. пособие. СибАГС. Новосибирск .

С. 12 .

«Учреждения судебных установлений» ст. 383—385 Октябрьская революция уничтожила прежнюю адвокатуру .

Началось формирование новой адвокатуры, требования к которой были невысоки. Поэтому говорить о создании профессиональной независимой адвокатуры сразу после Октябрьской революции невозможно, т. к. Декреты о суде № 1, 2 1917—1918 не устанавливали значительных требований к правозаступникам (неопороченные граждане, право отвода, ликвидация коллегий положением 1920 года). Не изменило ситуацию и положение об адвокатуре 1922 года. Члены коллегии утверждались президиумом губернского исполкома по представлению губернского отдела юстиции, сохранялось право отвода. В 1939 году в Положении об адвокатуре появился образовательный ценз, что позволяет сделать вывод о формировании профессиональной адвокатуры. Положением был закреплен новый принцип, в соответствии с которым в адвокатуру могли вступать лица, имеющие юридическое образование и 1 год юридического стажа или не менее 3-х лет стаж работы в качестве судьи, прокурора, следователя и юрисконсульта. Требования Положения 1939 года о наличии высшего образования и юридического стажа стали основой для требований, установленных в последующих положениях. Впоследствии требование к стажу было усилено в 1962 году. Сама корпорация с 1962 года становится более профессиональной и независимой 1. В Положении 1962 года сохраняется норма о том, что в адвокатуру могут приниматься лица без высшего образования, с разрешения органов власти и при наличии стажа по специальности юриста сроком не менее 5 лет 2, однако данная норма исчезает в Положении 1980 года3, что подчеркивает приобретение большей независимости .

Современные требования к претендентам похожи на требования 1980 года: дополнениями к ним стало упоминание об ученой степени, а также отсутствие ценза гражданства, необходимость которого также является дискуссионным вопроКучерена А. Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2009. С. 19 .

Закон РСФСР от 25.08.1962 «Об утверждении Положения об адвокатуре в РСФСР» // ВВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 11 .

Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // ВВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 9 .

сом 1. Следует отметить, что в 2002 году при приеме в адвокатуру появился квалификационный экзамен. Ранее юридические консультации рекомендовали Президиуму кандидатов для работы в консультации, и Президиумы редко отказывали им в этом 2 .

Рассмотрев историю развития института адвокатуры в России, можно проследить тенденцию в профессионализации адвокатуры. Довольно строгие требования предъявлялись к адвокатам в 1864 году, что делало профессию престижной .

Затем сословие присяжных поверенных было уничтожено, стала развиваться советская адвокатура, где со временем появился образовательный ценз, адвокатура становилась более независимой. В 2002 году, появилось испытание в виде квалификационного экзамена, что сделало доступ сложнее, а профессию престижней .

Анализируя зарубежный опыт формирования адвокатского сообщества, можно убедиться в существовании 3-х наиболее общих моделей приобретения статуса адвоката в странах мира:

Свободный доступ к профессии адвоката для выпускников юридических факультетов учреждений высшего образования .

Такой порядок действует в штате Висконсин, до недавнего времени действовал в Испании .

Приобретение статуса адвоката через: получение высшего юридического образования, прохождение стажировки или обладание юридическим стажем, которые дают доступ к испытанию в виде квалификационного экзамена. Такая модель действует в РФ, Австрии, Турции, США и др .

Приобретение статуса адвоката через прохождение стажировок и единого квалификационного экзамена на доступ к профессиям адвоката, судьи, прокурора, нотариуса (Япония, Китай и др.3) .

Также следует отметить, что разные государства имеют дополнительные цензы: сроки стажа устанавливаются, как

Яртых И. С. Будущее российской адвокатуры: монография. — М.:

Юридический институт МИИТа, 2010. С. 28 .

Мельниченко Р. Г. О принципах формирования адвокатской корпорации в России // Адвокат. 2004. № 9. С. 18—20 .

Магута П. Адвокатура поднебесной // Адвокатская газета. 2010 .

№ 19 // URL: http://www.advgazeta.ru/rubrics/11/543 (свободный)/ правило, от 2 до 5 лет, вводятся цензы гражданства, дополнительные этапы экзамена. В Саудовской Аравии, к примеру, сравнительно недавно признали право женщин заниматься адвокатской деятельностью, однако до сих пор существует запрет на появление женщин в государственных учреждениях без сопровождения близкого мужчины 1 .

Падва Г. П. говорит о том, что необходимо учить адвокатскому «ремеслу», для того чтобы не нарушить первую заповедь — не навредить доверителю 2. Для этого юрист должен обладать определенным опытом в оказании юридической помощи, поэтому предполагается, что прохождение какой-либо практики или требования к стажу должны сохраняться. Многие адвокаты считают необходимым наличие юридического стажа для поступления в адвокатуру 3. Соответственно, требование о наличии опыта должно быть сохранено, а может быть и усилено .

Дальнейшее развитие института приобретения статуса адвоката может остаться в пределах действующей системы, а может подвергнуться сильному изменению из-за объединения юридического сообщества. По мнению профессора И. С. Яртых, адвокаты, как и другие представители юридических профессий на протяжении истории, стремились к объединению, что было обусловлено потребностью в эффективной защите коллективных интересов 4.

Адвокатура уже имеет свою корпорацию, тогда для повышения престижа и защиты профессиональных интересов предлагаются разные модели объединения юристов: объединение через экзамен, после которого каждый выбирает свою специализацию, или объедиew victory for Saudi women: First female lawyer registered // URL:

http://www.middle-east-online.com/english/?id=58013, свободный Калитвин В. Первая заповедь — «Не навреди!» // Адвокатская газета .

№ 7. 2014 // URL: http://www.advgazeta.ru/rubrics/8/1305 (свободный) .

Иванова Ю. В. Интервью с Председателем МГКА А. В. Живиной // «Адвокат». 2006. № 11 // URL: http://mgka1.ru/publikaczii/intervyu-s-predsedatelem-mgka-zhivinoj-a.v, свободный; Мельниченко Р. Г. О принципах формирования адвокатской корпорации в России // Адвокат. 2004. № 9 .

С. 18—20 .

Яртых И. С. Будущее российской адвокатуры: монография. М.:

Юридический институт МИИТа, 2010. С. 9, 11 .

нение вокруг института адвокатуры и создание адвокатской монополии .

Объединение вокруг института адвокатуры может быть связано с двумя тенденциями: сохранением текущей модели приема в адвокатуру и изменением цензов, тогда развитие будет идти в пределах действующей системы, либо с созданием адвокатской монополии на судебное представительство. А объединение в общее сообщество юристов связано с введением единого квалификационного экзамена для юристов .

Адвокатская монополия — актуальная тема для дискуссий юридического сообщества 1. К преимуществам введения монополии относятся: дисциплинарная ответственность адвокатов, основанная на этических стандартах профессии создание профессионального судебного представительства. Следует отметить, что доступ в адвокатуру открыт для юристов. Однако у данной идеи есть и недостатки: передел рынка юридических услуг и возрастание цен на судебное представительство, что приведет к снижению доступности юридических услуг;

сложность приобретения юридического стажа начинающими юристами. Адвокаты не смогут удовлетворить весь спрос на юридические услуги, тогда для того чтобы оставить предложение на рынке юридических услуг на прежнем уровне, будет необходимо снизить цензы для доступа к профессии, отчего упадет и престиж профессии. Если этого не сделать, то снижение предложения при сохранении спроса приведет к росту цен, что является объективным экономическим законом. Более того, существование монополии снижает конкуренцию, а соответственно, негативно сказывается на прогрессе 2 .

Идея создания единого квалификационного экзамена активно обсуждалась на заседании АЮР. Данная тенденция соответствует принципам состязательности, увеличивает социальную мобильность внутри профессии, повышает престиж юридического сообщества в целом. Однако возникают организационные вопросы: если проводить данный экзамен под Буробин В. Адвокатская монополия: За и против. Адвокатская газета .

№ 20. 2010 // URL: http://www.advgazeta.ru/rubrics/13/557 (свободный) .

Мельниченко Р. Г. Необходима ли адвокатская монополия на рынке юридических услуг? // Закон. 2008. Апрель .

эгидой АЮР или какого-либо министерства — будет нарушен принцип независимости судебной власти, адвокатуры, что делает невозможным создание такой системы моментально .

Также введение дополнительного экзамена вызывает опасения, связанные с коррупционными скандалами при проведении экзаменов 1 .

Проведение единого квалификационного экзамена для юристов и создание адвокатской монополии можно объединить, но тогда на новую систему будут распространяться все преимущества и недостатки адвокатской монополии и единого экзамена .

Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о нецелесообразности проведения радикального реформирования института приобретения статуса адвоката в условиях тенденции к объединению. Организация подобных изменений потребует огромных усилий и ресурсов и, предположительно, не приведет к желаемым результатам. Более того, подобные реформы могут подорвать престиж адвокатуры. В данной ситуации рациональнее было бы развивать институт гражданско-правовой ответственности представителей, тенденцию к ужесточению требований для кандидатов, провести усиление контроля над образованием в школах и вузах, а также бороться с коррупцией .

Мошкин М. Знания правоохранителей проверят // URL: http://www .

mn.ru/accident_enforcement/20120222/312066543.html, свободный Борзиков А., Ульяновский государственный университет

О РАСШИРЕНИИ ПОЛНОМОЧИЙ АДВОКАТАЗАЩИТНИКА В КОНТЕКСТЕ ЭФФЕКТИВНОСТИ

ЗАЩИТЫ В СОВРЕМЕННОМ УГОЛОВНОМ

ПРОЦЕССЕ Одним из фундаментальных прав гражданина, закрепленных на конституционном уровне, является закрепленное в ст. 48 Конституции РФ положение о том, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. При этом каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения 1. В современных условиях одним из основных механизмов защиты прав личности, вовлеченной в уголовный процесс, является участие адвокатазащитника. Как отмечает по этому поводу Н. И. Крюкова, адвокат, принявший на себя защиту, становится субъектом определенных процессуальных обязанностей, не выполнять которые он не может, так как в этом случае его участие становится бессмысленным. Таким образом, без доказывания защитником обстоятельств, свидетельствующих в пользу подзащитного, не может быть реализована функция защиты 2 .

Именно в этой связи законодатель и называет в качестве одного из субъектов доказывания защитника, формами участия которого в соответствии со ст.

86 УПК РФ являются следующие:

— получение предметов, документов и иных сведений;

— опрос лиц с их согласия;

Конституция Российской Федерации (принята всенародным гоstrong>

лосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ .

03.03.2014. № 9. Ст. 851 .

Крюкова Н. И. Некоторые аспекты участия защитника в собирании, проверке и оценке доказательств по уголовному делу // Российский судья .

2012. № 2. С. 10—13 .

— истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии 1 .

Таким образом, на сегодняшний день позиция законодателя заключается в определении адвоката-защитника в качестве самостоятельного субъекта доказывания, а основной целью закрепления подобных полномочий является реализация функции защиты. Однако далеко не всегда использование указанных полномочий и форм собирания доказательств является эффективным для защиты. В причинах подобной ситуации и возможном механизме совершенствования имеющихся процессуальных гарантий участия адвоката-защитника в уголовном процессе и видится необходимым разобраться автору настоящей работы .

Одним из закрепленных в процессуальном законодательстве полномочий адвоката-защитника является право истребования характеристик, справок и иных документов у органов государственной власти, местного самоуправления и организаций, именуемым иначе адвокатским запросом. Очевидно, что указанные документы могут сыграть определенную роль в доказывании невиновности подзащитного, использоваться как контраргумент против доказательств обвинения, при этом ответ на подобный запрос носит обязательный характер. Одним из основных недостатков подобного полномочия по справедливому замечанию исследователей-процессуалистов является его срок, фактически сводящий на нет актуальность подобной информации 2. В соответствии с положениями ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не поздУголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014, с изм. от 18.03.2014) // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921 .

См. Иванченков Ю. В. Участие адвоката-защитника в собирании доказательств в уголовном процессе // Адвокатская практика. 2012. № 4 .

С. 12—16 .

нее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката 1 .

Очевидно, что месячный срок ответа на адвокатский запрос является чрезмерно долгим, для сравнения срок производства дознания в соответствии с ч. 3 ст. 223 УПК РФ составляет 30 суток со дня возбуждения уголовного дела 2. В этой связи автору настоящей работы для увеличения эффективности подобного полномочия видится необходимым сократить срок ответа на адвокатский запрос до 14 рабочих дней с момента его направления. В случае производства дознания в сокращенной форме, срок производства по которому в соответствии со ст. 226.6 УПК РФ не должен превышать 15 суток со дня вынесения постановления о производстве дознания в сокращенной форме 3, предельный срок ответа на адвокатский запрос в этом случае должен составлять 7 рабочих дней .

Весьма рациональным для повышения эффективности использования адвокатом подобного полномочия является предложенное С. Ю. Францифоровой расширение в том числе и объемов предоставляемой по запросу информации. Как отмечает указанный автор, согласно ФЗ «О персональных данных»

все данные, относящиеся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация являются конфиденциальными .

И их предоставление адвокату в настоящий момент возможно только с согласия лица, вместе с тем подобное положение дел является ограничением полномочий адвоката-защитника, так как суд или орган, производящий предварительное расследование по уголовному делу в случае необходимости могут получить подобную информацию и без согласия лица4. В связи с чем, Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. № 23. Ст. 2102 .

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014, с изм. от 18.03.2014) // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921 .

Там же .

Францифорова С. Ю. Правовые гарантии деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве // Адвокатская практика. 2011. № 5. С. 14—18 .

видится целесообразным возможность осуществления запроса адвокатом в органы государственной власти для получения персональных данных другого лица, в том числе и без получения его согласия на предоставление подобной информации. В этом случае персональные данные о другом лице адвокат-защитник обязан будет хранить в рамках адвокатской тайны .

Перейдем к проблемам эффективности такого полномочия, как получение документов, предметов и иных сведений, которое так же закрепляется ст. 86 УПК РФ в качестве самостоятельной формы участия адвоката-защитника в собирании доказательств, и его непосредственным продолжением является возможность приобщения подобных документов и сведений к материалам уголовного дела по ходатайству защитника в соответствии со ст. 119—120 УПК РФ. Однако, как отмечают исследователи, на практике следователь зачастую отказывает в приобщении таких материалов, как например распечатки и скриншоты интернет-страниц, а суды скептически воспринимают подобные доказательства ввиду несоблюдения процессуальной формы, сложности объективной оценки, проверки их достоверности и т. п.1 Вместе с тем автору настоящей статьи видится необоснованным сложившаяся правоприменительная практика, т. к. отсутствие процессуальной формы сбора подобных доказательств и их оформления есть не упущение законодателя, а реализация принципа асимметрии доказательств в контексте благоприятствования защиты .

Не вдаваясь в детали острой научной дискуссии о целесообразности института асимметрии доказательств, отметим, что ряд процессуалистов, в частности В. Л. Кудрявцев, утверждают, что существование «двойных стандартов» к доказательствам защиты и обвинения противоречит назначению процесса, нарушает права других его участников и делает невозможным проверить доказательства с точки зрения требований, которые к ним предъявляются 2. Вместе с тем в каСм. Иванченков Ю. В. Участие адвоката-защитника в собирании доказательств в уголовном процессе // Адвокатская практика. 2012. № 4 .

С. 12—16; Васяев А. А. Представление доказательств без их собирания — право защитника // Современное право. 2011. № 1. С. 117—119 .

Кудрявцев В. Л. Некоторые вопросы допустимости доказательств в контексте назначения уголовного судопроизводства в Российской Федерации // Российский следователь. 2012. № 24. С. 2—5 .

честве отправной точки примем позицию других авторов, утверждающих, что асимметрия доказательств есть необходимая и прогрессивная новелла уголовно-процессуального права .

К числу основных аргументов сторонников асимметрии доказательств, в соответствии с которой к защитнику не могут предъявляться такие же требования, как к лицу, осуществляющему производство по делу, относятся следующие:

— в силу презумпции невиновности на него не может быть возложена обязанность доказывания в отличии от лиц, осуществляющих производство по делу;

— защитник не обладает (и не должен обладать) властными полномочиями по применению принуждения, которыми обладают должностные лица органов государства, представляющие публичный интерес;

— отсутствует как таковой процессуальный порядок сбора, фиксации и оформления полученных доказательств 1 .

Таким образом, констатируя существование подобного принципа в процессуальной науке, мы можем признать, что в настоящий момент УПК не содержит регламентированной процедуры сбора и оформления доказательств, в силу чего нельзя исключать возможность их представления и использования в рамках доказывания как путем приобщения к материалам уголовного дела следователем по ходатайству защитника, так и путем непосредственно исследования в суде независимо от их оформления 2. В этой связи представляется возможным для увеличения эффективности указанного полномочия защитника использовать и такие нетрадиционные формы существования доказательств, как распечатки и скриншоты страниц сайтов и социальных сетей, признавая их в зависимости от формы вещественными доказательствами или иными документами. Стоит отметить, что они могут иметь существенное значение для установления факта наличия или отсутствия умысла на совершение преступления, характер взаимоотношений между потерпевшим, обвиняемым См.: Чеботарева И. Н. Асимметрия правил допустимости доказательств // Российский следователь. 2013. № 19. С. 14—16 .

См.: Васяев А. А. Представление доказательств без их собирания — право защитника // Современное право. 2011. № 1. С. 117—119 .

и другими участниками процесса, особенно в свете такого явления как кибербуллинг 1 .

Так же одной из наиболее актуальных форм участия адвоката-защитника в формировании доказательственной базы для целей защиты является использование специальных знаний в виде производства судебных экспертиз и привлечения специалиста. Исходя из положений действующего УПК РФ, экспертиза представляет собой самостоятельное процессуальное действие, производство которого происходит следующим образом: в соответствии с ч. 1 ст. 195 УПК РФ признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в случаях, предусмотренных п. 3 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, возбуждает перед судом соответствующее ходатайство 2. Исходя из того, что проведение экспертизы является процессуальным действием, в соответствии со ст. 119 УПК РФ адвокат-защитник для ее назначения должен обратиться к следователю с соответствующим ходатайством. Однако действующий процессуальный закон не обязывает следователя в обязательном порядке удовлетворять подобное ходатайство. В силу чего использование специальных знаний путем производства экспертиз адвокатом-защитником на настоящий момент является затруднительным. В этой связи, автору настоящей статьи, с целью увеличения эффективности полномочий по использованию специальных знаний, видится возможным обращение адвоката-защитника с инициативой о проведении экспертизы не к лицу, осуществляющему производство по делу, а в суд, с уведомлением следователя о ее проведении, обязательным предоставлением ему возможности ознакомления с представленными материалами и постановкой вопросов эксперту. В данном случае назначение экспертизы будет осуществляться постановлением судьи, а не следователя, который в своей деятельности представляет все-таки сторону обвинения и потому может быть просто не заинтеСм.: Котова С. А. Кибербуллинг — угроза психическому здоровью детей и подростков // Актуальные вопросы психологии. Материалы Международной научно-практической конференции. 2012. 16 янв .

Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014, с изм. от 18.03.2014) // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921 .

ресован в проведении «невыгодной следствию» экспертизы .

Вполне логичным встает в этом случае вопрос о том, каким образом и кто будет финансировать проведение экспертизы и оплату услуг эксперта? Автору настоящей статьи видится возможным применение в данном случае положений ст. 131 УПК РФ и признание подобных расходов процессуальными издержками в виде сумм, израсходованных на производство судебной экспертизы в экспертных учреждениях, которые предусмотрены п. 7 ч. 2 указанной статьи .

Взыскание же процессуальных издержек в данном случае будет осуществляться в соответствии с положениями ст. 132 УПК РФ — они будут взыскиваться с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета, в зависимости от исхода дела. При этом проведение экспертизы в рамках предварительного расследования обязательно должно оплачиваться за счет средств федерального бюджета, а взыскание их с осужденного будет возможно только в случае признания судом лица виновным в совершении преступления, что (осознание возможных имущественных затрат), по мнению автора настоящей статьи, должно ограничивать инициативу проведения подобных экспертиз адвокатом-защитником при согласовании со своим подзащитным .

Таким образом, нами были проанализированы различные механизмы участия адвоката-защитника в доказывании по уголовному делу и осуществлению функций защиты, а также представлены возможные механизмы увеличения эффективности подобных полномочий. Однако стоит отметить, что для действительного повышения эффективности и качества оказываемой защиты и активного использования предоставленных возможностей, существенного пересмотра требует и материальное обеспечение адвоката-защитника, действующего по назначению, на что указывают многие авторы1. Наличие материальной заинтересованности адвоката-защитника, действующего по назначению в исходе дела и в качестве оказываемой защиты, может служить необходимым стимулом в их практической деятельности, что, впрочем, заслуживает самостоятельного исследования и останется за рамками настоящей работы .

См.: Францифорова С. Ю. Правовые гарантии деятельности адвоката

в уголовном судопроизводстве // Адвокатская практика. 2011. № 5. С. 14—18 .

В заключение можно сделать вывод о том, что в современном уголовном процессе адвокат-защитник является самостоятельным субъектом доказывания, целью которого является оказание юридической помощи подзащитному и реализация функций защиты, и наделенный в этой связи определенным объемом полномочий. Вместе с тем для увеличения эффективности механизма защиты существующие правовые гарантии, формы и механизмы участия адвоката-защитника в доказывании при реализации возложенных на него задач нуждаются в дальнейшем совершенствовании .

Бузданова Е. А.,Саратовская государственная юридическая академия

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ АДВОКАТОМ В ПРОЦЕССЕ

ДОКАЗЫВАНИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ ОПЕРАТИВНОРОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Результаты ОРД имеют большое значение в уголовном процессе. Очень часто именно они составляют основу приговора. Поэтому использование в процессе доказывания результатов ОРД — вопрос, который остается актуальным всегда. Особенно для адвоката. Ведь адвокат непосредственно не участвует при производстве оперативно-розыскных мероприятий, в то время как в ходе данных мероприятий допускается масса нарушений. В процессе доказывания, согласно УПК РФ, защитник не участвует в собирании доказательств. Ему остается анализ уже собранных доказательств. На данном этапе защитник может только оспаривать недопустимость доказательств, т. к. часто они действительно получены не в соответствии с законом. Деятельность адвоката усложняется тем, что процесс признания результатов ОРМ в качестве доказательства соответствующим образом законодательно не регулируется .

Так, например, существует Инструкция о порядке представления результатов ОРД органу дознания, следователю или в суд (зарегистрировано в Минюсте России 05.12.2013 № 30544), согласно которой «результаты ОРД, представляемые для использования в доказывании по уголовным делам, должны позволять формировать доказательства, удовлетворяющие требованиям уголовно-процессуального законодательства; а также данные, позволяющие проверить в условиях уголовного судопроизводства доказательства, сформированные на их основе». Инструкция предъявляет к доказательствам четкие требования — относимость, допустимость, достоверность и еще одно особое качество — проверяемость. Соблюдение этого требования особенно важно для защитника, т. к. раз его не было при проведении ОРМ, защитник не знает реальную картину произошедшего. И возникает логичный вопрос, а были ли преступные действия со стороны подзащитного или существовала провокация со стороны правоохранительных органов? И возможность проверить результаты ОРМ играет тут ключевое значение. Поэтому в данной работе хотелось бы рассмотреть те проблемные моменты, которые возникают в работе защитника при проверке результатов ОРД и признании их в качестве доказательств .

Начнем с того, что часто о нарушениях закона при проведении ОРМ выясняется только в ВС или ЕСПЧ. О наличии данной законодательной проблемы сказал ЕСПЧ еще в 2005 году в Постановлении «Ваньян против России», где определил, что «вмешательство милиции и использование полученных в результате этого доказательств для возбуждения уголовного дела в отношении заявителя непоправимо подорвало справедливость суда» 1. Далее ВС в своем Постановлении от 15.06.2006, которое хронологически следовало за постановлением ЕСПЧ, отметил, что «результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений» 2. Таким образом, главный критерий по российскому законодательству — это соблюдение формальных требований, наличие законных оснований на проведение ОРМ. При этом ЕСПЧ четко указывал, что важно не соблюдение формальных требований, а наличие реальных оснований подозревать лицо в совершении противоправных действий 3 .

Более того, Европейский Суд подчеркнул, что любая предварительная информация о том, что у заявителя уже имелся умысел на совершение преступления, должна поддаваться проверке. Власти должны быть в состоянии продемонстрировать, что они имели веские причины для проведения тайной Пункт 49 Постановления ЕСПЧ по делу «Ваньян против России» от 15.12.2005 .

Пункт 14 ППВС Российской Федерации от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» .

Пункты 132—133 Постановления ЕСПЧ по делу «Худобин против России» от 26.10.2006 .

операции 1. То есть опять же ЕСПЧ указывает России на то, что проверить, когда была провокация на совершение преступления, а когда ее не было по современному российскому законодательству трудно .

Несмотря на то что Верховный Суд пытается учитывать рекомендации ЕСПЧ, говоря о том, что при проведении ОРМ требуются данные, свидетельствующие о незаконной деятельности лица, которые должны быть закреплены в такую процессуальную форму, которая позволит в будущем признать их доказательствами по делу 2, решения ЕСПЧ против России по данному вопросу продолжаются 3 .

Следует отметить еще одно интересное Постановление ЕСПЧ от 02.10.2012 «Веселов и другие против России» Смысл постановления в том, что в РФ недостаточно урегулирована процедура получения разрешений на ОРМ, в которых возможна провокация. В делах против России ЕСПЧ установил, в частности, что ни Закон об оперативно-розыскной деятельности, ни другие законы не предоставляют достаточных гарантий отсутствия провокации для ряда оперативно-розыскных мероприятий, и указал на необходимость получения на них судебного или иного независимого разрешения и надзора 4. Исследование ЕСПЧ показало, что должный контроль за данной процедурой присутствует в большинстве рассмотренных стран, за исключением Ирландии и РФ .

Следует отметить, что наличие в России, как и во всех странах Европы, судебного контроля за проведением ряда ОРМ (проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, оперативный эксперимент или оперативное внедрение) было бы для Постановление ЕСПЧ по делу «Банникова против Российской Федерации» от 4 ноября 2010 г .

Пункт 7.1 Обзора судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ (утв .

Президиумом ВС РФ 27.06.2012) .

Постановление ЕСПЧ по делу «Лагутин и другие против России» от 24.04.2014 .

Пункт 93 Постановления ЕСПЧ по делу «Веселов и другие против России» от 02.10.2012 .

защитника дополнительной гарантией того, что права и законные интересы его подзащитного не нарушены, и что правоохранительные органы не подстрекали его к совершению преступления. Таким образом, для должного контроля за осуществлением оперативно-розыскных мероприятий, предлагается внести изменения в ст. 8 ФЗ от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», устанавливающие судебное разрешение для проведения данных мероприятий .

Интересный возникает момент, исходя из практики ВС, ЕСПЧ, — чтобы защитнику доказать, что его подзащитный невиновен, и что правоохранительные органы подстрекали его совершить преступление, ему нужно дойти до ЕСПЧ?

В самом лучшем случае это признает надзорная инстанция ВС, как в судебном решении в отношении Р. Ш. Гайнанова от 5 ноября 2013 года № 46-Д13-23 .

Еще один проблемный момент — современная правовая база в РФ об отграничении провокации от правомерного ОРМ затрагивает только незаконный оборот наркотических средств. А если лицо обвиняется в получении взятки, или по другим уголовным делам, где возможна провокация? На что опираться адвокату при обжаловании, и суду при принятии решения. Так, например, гражданин М. был осужден по ч. 3 ст. 204 УК РФ «Коммерческий подкуп». Три судебные инстанции посчитали приговор законным, а Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ увидела существенное нарушение УПК и его отменила. ВС приходит к выводу, что результаты ОРМ положены в основу приговора незаконно 1 .

Однако получается, что адвокату для признания доказательств недопустимыми, а приговор незаконным, приходится отстаивать свою правоту в нескольких инстанциях. И если суд апелляционной инстанции проводит исследование доказательств по всем правилам, установленным ст. 87—89 и гл. 37 УПК РФ (с особенностями, предусмотренными ч. 3—8 ст. 389.13 УПК РФ) 2, то суд кассационной инстанОбзор практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации за второе полугодие 2013 года (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 5 марта 2014 г.) пункт 9.1 .

ППВС РФ от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции» .

ции проверяет только законность судебных решений, а нарушения уголовно-процессуального закона — при исследовании или оценке доказательств (например, обоснование приговора недопустимыми доказательствами), повлиявшие на правильность установления судом фактических обстоятельств дела и приведшие к судебной ошибке 1 .

Таким образом, хотелось бы сделать вывод. Результаты ОРД в качестве доказательств используются часто. При этом повлиять на проведение ОРМ, поучаствовать в них адвокату достаточно трудно. В его возможностях только оспаривать данные результаты, основываясь в частности на международных нормах (ст. 6 Конвенции). Это происходит в силу того, что в российском уголовно-процессуальном законодательстве отсутствуют нормы, регулирующие процесс перехода результатов ОРМ в категорию доказательств. Они регулируются обзорами судебных практик Верховного Суда, постановлениями Пленума Верховного Суда, которые силой закона не обладают. Поэтому судам первой, второй инстанции проще признать виновность лица и наличие состава преступления .

И защитнику приходится отстаивать невиновность лица и наличие провокации правоохранительных органов в высших инстанциях .

Было бы правильным закрепить в УПК в ст. 89, что:

«Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на совершение преступления, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния .

Несоблюдение требований закона о порядке проведения и оформления оперативно-розыскных мероприятий, необоснованность проведения таких мероприятий влекут признание полученных доказательств недопустимыми» .

ППВС РФ от 28.01.2014 № 2 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции» .

Бусалова И. А., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

АТТЕСТАЦИОННЫЙ ЭКЗАМЕН АДВОКАТОВ

В современном обществе часто возникают вопросы, касающиеся требований к будущим работникам, способов повышения квалификации и аттестации .

Основной целью моей статьи является предложение ввести аттестационный экзамен для адвокатов и освещение некоторых проблем повышения квалификации .

На протяжении веков поверенных и стряпчих общество воспринимало отрицательно, так как они не всегда оказывали должным образом юридическую помощь. Это можно объяснить тем, что поверенным мог стать любой человек, не имея специального образования 1 .

С основания института адвокатуры сложилось мнение, что адвокат — это высокообразованный и высококультурный человек. В Судебных уставах 1864 года содержался ряд статей, которые закрепляли требования к присяжным поверенным .

Согласно отделению первому «О присяжных поверенных вообще» ст. 354 поверенными могли быть лица: имеющие высшее юридическое образование, либо сдавшие экзамены по юридическим наукам; прослужившие не менее 5 лет по должностям, при исполнении которых приобрели практические судебные знания, либо были помощниками присяжных поверенных 2 .

При советской власти, несмотря на различные законодательные ограничения института адвокатуры, требования о высшем юридическом образовании оставалось приоритетным .

В настоящее время данное требование остается неизменным. Стоит отметить, что просто наличия диплома мало, чтобы быть хорошим адвокатом. В статье 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» говорится о том, что адвокат обязан «постоянно совершенствовать свои Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. Т. 1 и 2. С. 165 .

Российское законодательство 10—20 веков: в 9 т. / Под общей ред .

О. И. Чистякова. Т. 8: Учреждение судебных установлений. Ст. 354 .

знания и повышать свою квалификацию». Это вполне логичное требование, законодательство быстро меняется и адвокату надо всегда держать руку на пульсе .

Во исполнение данного положения адвокатские палаты «контролируют профессиональную подготовку лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности» (п. 4 ст. 29), совет адвокатской палаты «содействует повышению профессионального уровня адвокатов, в том числе утверждает программы повышения квалификации адвокатов и обучения стажеров адвокатов, организует профессиональное обучение по данным программам» (подп. 8 п. 3 ст. 31), Совет Федеральной палаты адвокатов «содействует повышению профессионального уровня адвокатов, разрабатывает единую методику профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов, помощников адвокатов и стажеров адвокатов» (подп. 5 п. 3 ст. 37) 1 .

Согласно «Единой методике профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов и стажеров адвокатов» адвокатские палаты сами устанавливают программу, порядок и систему повышения квалификации адвокатов. Если просмотреть сайты адвокатских палат разных регионов, то там будут предложены программы повышения квалификации, которые проводятся в основном на базе вузов. Однако, есть исключения. У некоторых адвокатских палат особый подход к повышению квалификации. Например, в Красноярском крае, в Ульяновской области, в Самарской области и СанктПетербурге .

Однако буква закона отличается от реальности. Некоторые адвокаты не компетентны. Некомпетентность выражается в незнании законов, отсутствие знаний о процессуальном законодательстве, совершенное несоблюдение правил поведения в суде. Согласно дисциплинарной практике за период с 2003 по 2009 год Адвокатская палата Москвы лишила статуса 167 адвокатов. 214 адвокатов были привлечены к другим видам дисциплинарной ответственности .

Следовательно, я считаю, что надо ужесточать контроль за адвокатами в области их обучения. А именно проводить

ФЗ от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокаstrong>

туре в Российской Федерации» .

аттестационный экзамен. Следует разграничивать понятия повышения квалификации, т. е. совершенствования уровня знаний, и аттестации, т. е. определения уровня знаний и умений .

Практику проведения таких экзаменов можно позаимствовать у адвокатуры Казахстана и Белоруссии. В этих странах существуют «Положения о порядке проведения аттестации адвокатов» 1. Согласно им, аттестация проводится с целью «определения уровня знаний, правовой культуры, соблюдения норм профессиональной этики и соответствия требованиям, предъявляемым к лицам, занимающимся адвокатской деятельностью» .

Данная аттестация проводится раз в пять лет. Существует возможность проведения повторной и внеочередной аттестации .

Аттестационная комиссия состоит из адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет (в Белоруссии), либо не менее десяти лет (в Казахстане) .

Важным пунктом об аттестации является то, что составляется личная характеристика каждого адвоката, проходящего аттестацию. Характеристика содержит в одном варианте: полную и объективную оценку морально-деловых качеств адвоката, отношение к профессиональной деятельности, а также информацию о всех дисциплинарных взысканиях, примененных в отношении адвоката за аттестуемый период (п. 7) .

В Положениях Казахстана дан список аттестационных материалов:

1) аттестационный лист, заполненный по одной из форм;

2) статистический отчет адвоката за аттестуемый период;

3) материалы, характеризующие деятельность адвоката:

копии составленных адвокатом процессуальных документов, тексты выступлений в судебных прениях, а также наблюдательные производства по конкретным делам;

публикации в специальной литературе и средствах массовой информации;

«Положение о проведении аттестации адвокатов» проект от 19.08.2014; Постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 02.02.2012 г. № 34 .

документы о поощрениях адвоката за профессиональную деятельность;

документы, подтверждающие повышение квалификации адвокатом;

другие сведения, которые, по мнению адвоката, могут повлиять на результаты аттестации (п. 14) .

На основании приведенных выше документов комиссия может сделать выводы об уровне работы адвоката .

В Белоруссии аттестация проходит заочно, то есть на основании предоставленных материалов. Однако комиссия вправе провести собеседование, на котором проверит знание законодательства. В случае не прохождения аттестации в первый раз назначается повторная аттестация. В Казахстане также проводится собеседование. Если комиссия решит, что у адвоката недостаточно квалификации, то проводится письменное или компьютерное тестирование .

Соответственно после прохождения всех испытаний аттестационная комиссия выносит решение. На основании этого решения территориальная коллегия адвокатов в Белоруссии решает, необходимо ли пройти адвокату курсы повышения квалификации, а также стоит продолжать адвокатскую практику .

В Казахстане принимается одно из трех решений:

а) аттестован;

б) аттестован условно, с возложением обязанности устранения выявленных недостатков и с повторной аттестацией через один год;

в) не аттестован .

Аттестационная комиссия вправе рекомендовать условно аттестованному адвокату пройти обучение по повышению профессиональной квалификации самостоятельно либо по программе, утвержденной президиумами территориальной или Республиканской коллегий адвокатов (п. 27) .

В обеих странах адвокат вправе обжаловать решение комиссии .

Российское законодательство и законодательство об адвокатуре Казахстана и Белоруссии очень близки, многие положения копируют друг друга. Поэтому проведение аттестационного экзамена не повлечет за собой кардинально новых положений и не будет противоречить уже имеющимся положениям .

Проведение данного экзамена не означает, что программы повышения квалификации не будут проводиться. Повышение квалификации необходимо для прохождения аттестации .

Главная проблема программ повышения квалификации, на мой взгляд, в том, что они проводятся достаточно формально. Это касается итоговой проверки знаний и подхода к выбору дисциплин, составляющих программу .

Прохождение аттестации охватывает всю деятельность адвоката, если основываться на казахстанских «Положениях о порядке проведения аттестации адвокатов», т. е. не только его знания и умения, но и непосредственные материалы его деятельности, которые показывают профессионализм и уровень адвоката. Однако аттестацию российской адвокатуры лучше проводить только для молодых адвокатов и тех, кто часто привлекается к дисциплинарной ответственности .

Исходя из вышесказанного, я считаю, что российской адвокатуре стоит попробовать перенять практику Казахстана и Белоруссии по проведению аттестационного экзамена .

Вальтер М. О.,Южный федеральный университет

АДВОКАТСКАЯ МОНОПОЛИЯ КАК ГАРАНТИЯ

УСПЕШНОЙ РЕАЛИЗАЦИИ КОНСТИТУЦИОННОГО

ПРАВА НА ПОЛУЧЕНИЕ КВАЛИФИЦИРОВАННОЙ

ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ

Конституция Российской Федерации гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно»1. Таким образом, основной закон страны утверждает, что лицо, оказывающее юридическую помощь, должно обладать соответствующей квалификацией .

В последнее время все чаще возникает вопрос именно о качестве юридической помощи, оказываемой на рынке юридических услуг. Так, в уголовном судопроизводстве защитником может быть только адвокат. По гражданским же делам интересы истца или ответчика может представлять любой гражданин РФ. К тому же для этого не обязательно иметь юридическое образование, не говоря уже о профессиональной квалификации. Естественно, качество таких услуг оставляет желать лучшего. Подобные ситуации наносят серьезный репутационный вред всему юридическому сообществу в целом .

Решение указанной проблемы законодатель видит во введении адвокатской монополии на представительство в суде .

Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2014 года № 312 была утверждена государственная программа «Юстиция», которая направлена на совершенствование института адвокатуры, повышение качества работы адвокатского корпуса и утверждение частичной адвокатской монополии .

Целью исследования является изучение противоречий, возникших по поводу введения адвокатской монополии и выработка предложений по совершенствованию рынка юридических услуг .

Объектом исследования является адвокатская монополия и перспективы ее развития в РФ .

Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.) //

Российская газета. 2009. 21 янв .

На Конституционном совещании в 1993 году, на котором разрабатывался и обсуждался проект Конституции РФ, многократно предпринимались попытки внести в проект нынешней ст. 48 поправки, имевшие целью ограничить круг лиц, оказывающих юридическую помощь, только членами коллегии адвокатов. Однако все эти поправки были отклонены в связи с тем, что их принятие, как указывалось на Совещании, привело бы к созданию «закрытых профсоюзов» для адвокатов, лишающих практики тех, кто не вступил в коллегию, и создающих «монопольное право» адвокатов оказывать юридическую помощь1 .

Однако практика показала, что ситуация, в результате которой представлять интересы граждан в суде может практически неограниченный круг лиц, как обладающие, так и не обладающие юридическим образованием и соответствующим опытом, стала одной из главных причин снижения качества юридической помощи и увеличения правового нигилизма среди лиц, занимающихся юридической деятельностью .

В середине XIX века — во время становления адвокатуры в России вопрос об адвокатской монополии и о качестве юридических услуг вызывал серьезные дискуссии в стране .

Так, при рассмотрении проекта «о присяжных стряпчих»

в Государственном совете указывалось следующее: «Всякая обязательность участия официальных лиц нарушила бы основную задачу процесса состязательного, в коем направление дела предоставляется взаимному действию двух спорящих сторон .

Право вести тяжбу лично принадлежит к первоначальным основным правам всякого лица». В конце пятидесятых и начале шестидесятых годов ХIХ века обязательное участие адвокатуры или даже монополия ее рисовались как ограничение в распоряжении своими гражданскими правами, как нравственное насилие. Поэтому всякая попытка в этом направлении встречала энергичный отпор и решительно отвергалась, а законодатель неустанно искал какой-нибудь компромисс 2 .

Особое мнение судьи Конституционного Суда РФ Э. М. Аметисstrong>

това // Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г .

№ 2-П «По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б. В. Антипова, Р. Л. Гитиса и С. В. Абрамова» // СПС «Гарант» .

История русской адвокатуры. Т. 1: Гессен И. В. Адвокатура, общество и государство (1864—1914) / Сост. С. Н. Гаврилов. М.: Юрист, 1997. С. 48, 49, 50, 56 .

Адвокатская монополия на представительство в суде не отнимет право граждан защищать себя: она направлена на дела, где необходимы гарантии профессионализма и квалифицированности представителя. Указанная реформа — гарантия защиты доверителей от мошенников .

В юридическом сообществе уже несколько лет продолжается дискуссия о перспективе адвокатской монополии в России. Адвокатское сообщество стремится к созданию единого рынка юридических услуг с целью ограничения доступа к рынку недобросовестных юристов и мошенников и повышения качества оказываемых юридических услуг .

Одно из главных преимуществ адвокатской монополии — это защита доверителей от неквалифицированной юридической помощи и мошенников. Юристы, не имеющие статуса адвоката, находятся за пределами правового поля. В свою очередь, деятельность адвокатов урегулирована законом, и за ненадлежащее исполнение своих обязанностей адвокат может быть привлечен к дисциплинарной ответственности. Так в 2009 году в отношении адвокатов всего было возбуждено 4912 дисциплинарных производств. Статус адвоката был прекращен 420 адвокатам .

Многие граждане думают, что юрист и адвокат это одно и то же. Поэтому недобросовестное поведение юристов, не имеющих статус адвоката и не подпадающих под дисциплинарную ответственность, бросает неблагоприятную тень на все адвокатское сообщество. Адвокатская монополия защитит как доверителей от мошенников и некачественной юридической помощи, так и имидж сообщества адвокатов .

Многие оппоненты адвокатской монополии утверждают, что с ее введением цены на юридические услуги значительно возрастут. Однако данное утверждение ошибочно. Количество адвокатов велико, и уровень конкуренции среди них всегда растет, поэтому впоследствии государственной программы «Юстиция» количество адвокатов увеличится в два раза, то и уровень конкуренции только возрастет. Таким образом, сговор о ценах на юридические услуги даже при большом желании осуществить на практике будет невозможно .

Введение адвокатской монополии — это гарантия профессионального уровня юристов. Для того чтобы вступить в адвокатское сообщество юристам потребуется сдать квалификационный экзамен, который подтвердит их уровень профессионализма, либо не допустит к представительству в суде .

Преимущества введения адвокатской монополии видны и с точки зрения процесса. «Все более очевидной становится необходимость введения института профессионального представительства, — заявил Антон Иванов. — Опыт работы наших судов показывает, что сложность и специфичность рассматриваемых дел таковы, что участие в их рассмотрении непрофессионалов затягивает процесс» 1 .

В такой ситуации адвокатская монополия способна оградить от высших инстанций тех, кто намеренно стремится затянуть процесс, спорит ради спора .

Несомненно, адвокатская монополия является гарантией успешной реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. На первоначальном этапе планируется ввести частичную адвокатскую монополию на представительство в суде. Например, в Германии монополия условная, так по гражданским делам, цена иска по которым до 5 тыс. евро, в суд можно идти без адвоката, но по всем остальным на заседание допустят только с адвокатом. Целесообразней было бы и в России установить ценз в зависимости от стоимости иска .

В будущем Российской Федерации дальнейшее развитие адвокатской монополии необходимо. Адвокатская монополия уже много лет практикуется за рубежом, что способствует высокому уровню развития юриспруденции. В России законодатель выбрал постепенный путь установления адвокатской монополии, который постепенно приведет к упорядочиванию системы оказания квалифицированной юридической помощи и в итоге к установлению полной адвокатской монополии, что, несомненно, благоприятно повлияет на рынок юридических услуг, качество юридической помощи и повышение статуса и эффективности юридической профессии .

Куликов В. Защита первой свежести // URL: http://www.rg.ru/2012/01/28/ monopolia-site.html (дата обращения 10.05.2014) .

Вилькс В. И., Московский государственный юридический университет имени О. Е.

Кутафина (МГЮА)

ПРАВО АДВОКАТА НА ПОЛУЧЕНИЕ СВЕДЕНИЙ:

ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что в соответствии с Конституцией РФ (ст. 48) каждый гражданин имеет право на получение квалифицированной юридической помощи 1. Одним из видов такой помощи является предоставление юридических услуг адвокатом. Несмотря на законодательное закрепление права адвоката на сбор сведений, необходимых для оказания юридической помощи, реализация данного права на практике существенно ограничена .

Целью исследования является анализ российского законодательства и практики реализации адвокатом права на сбор сведений, необходимых для оказания юридической помощи .

Задачами данного исследования являются:

изучение российского законодательства в данной сфере;

выявление практических проблем реализации адвокатом права на сбор сведений, необходимых для оказания юридической помощи, формулирование предложений по совершенствованию законодательства в данной сфере .

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе реализации адвокатом права на сбор сведений, необходимых для оказания юридической помощи .

В соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голоstrong>

сованием 12.12.1993) // СПС «КонсультантПлюс» .

выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката 1. Таким образом, законодательно закреплено право адвоката на сбор информации и обязанность организаций предоставить данные сведения .

Однако на практике зачастую та или иная организация, будь то государственное учреждение, или частная компания, отказывают адвокату в предоставлении сведений на адвокатский запрос .

В ряде нормативных актов, в частности в УК РФ (ст. 140) 2 или КоАП РФ (ст. 5.39) 3 предусмотрена ответственность за непредоставление гражданину информации. Под лицами, которым отказано в предоставлении информации, понимаются лица, чьи непосредственно права и свободы данная информация затрагивает .

Причины отказов отличаются разнообразием, однако, большая часть отказов обусловлена ссылками на нормы Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», которые предусматривают необходимость защиты права на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну и устанавливают правовой режим конфиденциальной информации 4 .

В соответствии с п. 1 ст. 3 данного Закона под персональными данными понимается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация. Кроме того, Указом Президента Российской Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» .

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // СПС «КонсультантПлюс» .

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // СПС «КонсультантПлюс» .

Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» // СПС «КонсультантПлюс» .

Федерации от 6 марта 1997 года № 188 утвержден Перечень сведений конфиденциального характера (п. 1) .

Таким образом, возникает вопрос о приоритете в регулировании предоставления информации адвокату .

Известный юрист И. К. Федорцов отмечает, что довольно часто сотрудники организаций сами боятся попасть под ответственность, если вдруг передадут лишнюю информацию, которая может содержать сведения, которые разглашены быть не должны. Поэтому он предлагает организациям проверять полномочия адвоката на запрос информации, а затем, когда будет выяснено, что он имеет полное право на получение такой информации, выдать ему запрашиваемую информацию, при этом соблюдая нормы ст. 8 ФЗ № 63, регулирующие адвокатскую тайну 1 .

Так, Оренбургский областной суд, пересматривая решение об отказе в предоставлении сведений по адвокатскому запросу посчитал отказ правомерным, поскольку при обращении с запросом адвокат не представил надлежащим образом заверенную доверенность либо ордер, подтверждающие факт оказания юридической помощи 2 .

В других случаях частные и государственные организации отказывают адвокатам в предоставлении информации, ссылаясь на ее конфиденциальность, и суды, в большинстве своем, принимают сторону организации .

Так, Якутская республиканская коллегия адвокатов «Петербург» обратилась в суд с иском о признании незаконным отказа Управления Федеральной миграционной службы по Республике Саха в предоставлении адресной справки на гражданина М. (ответчика по делу), ссылаясь на конфиденциальность персональных данных .

Суды первой и второй инстанций сделали вывод о соответствии решения миграционной службы закону, поскольку закрепленное в п. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, и обязанность Федорцов И. К. Отказ адвокату в предоставлении информации // Вестник юриста. 2010. № 5 .

Кассационное определение Оренбургского областного суда от 01.02.2012 № 33-601-2012 // URL: http://oblsud.orb.sudrf.ru/ соответствующего органа предоставить такую информацию не распространяются на установленные законом конфиденциальные сведения 1 .

Так, кассационным определением Ростовский областной суд принял решение об отказе в удовлетворении исковых требований о понуждении предоставить письменную информацию по адвокатским запросам, так как при предоставлении истцам запрашиваемых архивных сведений будут нарушены интересы другого лица, что является недопустимым 2 .

В другом деле суд также принял решение об отказе адвокату в предоставлении информации, основываясь на том, что предоставление информации о персональных данных субъекта по адвокатскому запросу федеральным законодательством не предусмотрено 3 .

Рассматривая другой спор в порядке надзора, Верховный Суд РФ указал, что закрепленное в ст. 6 Федерального закона № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, и обязанность соответствующего органа предоставить такую информацию, не распространяются на установленные законом конфиденциальные сведения 4 .

Таким образом, суды отдают приоритет нормам законодательства об охране персональных данных перед правом адвоката, закрепленным ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Между тем, когда речь идет о предоставлении информации по запросам правоохранительных органов, таковых ограничений нет. Такая позиция законодателя зачастую нивелирует или значительно ограничивает право на оказание квалифицированной юридической См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18 декабря 2008 года № А58-558/08-Ф02-6318/08 по делу № А58-558/08 // СПС «Право.ru» (дата обращения 13.05.2014) .

URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc; base=SOJ;

n=287740 Кассационное определение Пермского краевого суда от 31 августа 2010 г. по делу № 33-7656 .

Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 12 мая 2010 года. № 49-В10-5 // URL: http://www.garant.ru/ products/ipo/prime/doc/1695165/ помощи адвокатом. Следует внести соответствующие изменения в ФЗ № 63 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Кроме того, в Законе об адвокатуре следует конкретизировать в отношении кого именно адвокат может запрашивать информацию — только в отношении своего клиента либо и в отношении третьих лиц, имеющих отношение к делу .

Также следует дополнить ст. 5.39 КоАП РФ прямым указанием на адвокатов в числе лиц, которые могут выступать потерпевшими в случаях непредоставления им информации .

Воскресенская А. А., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ОСНОВНЫЕ НАРУШЕНИЯ АДВОКАТСКИХ ПРАВ

И МЕТОДЫ ИХ ПРЕСЕЧЕНИЯ

Адвокатская деятельность регулируется ФЗ от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в главе второй которого закреплен перечень основных прав адвоката. Тем не менее вопреки действующему закону права лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, систематически нарушаются .

В резолюции о нарушении профессиональных и социальных прав адвокатов Всероссийский съезд адвокатов отмечает: «Со стороны государственных органов продолжаются нарушения прав адвокатов, посягательства на независимость и корпоративное самоуправление адвокатуры» 1. Таким образом, данная проблема является актуальной на сегодняшний день для общества в целом и адвокатского сообщества в частности .

Моей целью является исследование основных причин нарушений, выявление их правовых и социальных корней, а также выработка ряда методов, которые будут призваны предупредить их .

В соответствии со ст. 6 ФЗ, круг полномочий, которыми наделен адвокат, является довольно широким. Перечень прав адвокатов является открытым: адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и, таким образом, в своих действиях специалисты ограничены только положениями данной статьи и законодательством России .

Согласно п. 1 ч. 3 ст. 6 ФЗ 2 адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать и собирать иным способом справки, характеристики и прочие документы и сведения, необходимые для оказания юридичеРезолюция о нарушении прав адвокатов от 22 апреля 2013 года г. Москва .

Здесь и далее в главе — ФЗ от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» .

ской помощи. При этом характер и вид сведений в законе не оговаривается, а их круг ничем не ограничивается. В законе также не говорится об источниках информации, собираемой адвокатом, следовательно, любые полученные адвокатами сведения должны быть приняты .

Адвокат вправе опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, а также собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, если это удовлетворяет требованиям российского законодательства .

В полномочия адвоката входит также привлечение на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Заключения специалистов в ряде случаев оказываются важными для судебных органов .

Согласно п. 5 и 6 статьи 6 ФЗ, адвокат вправе беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну .

Последнее полномочие имеет особую ценность для адвоката и позволяет ему распоряжаться всеми необходимыми сведениями из его дела .

Отдельная статья посвящена адвокатской тайне. Обязанность адвоката не разглашать любые сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи, без согласия доверителя сопряжена с обязанностью правительства обеспечить невмешательство в адвокатскую деятельность: исходя из положений ФЗ, адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля .

Как уже было отмечено, несмотря на положения ФЗ, перечисленные права адвокатов регулярно и грубо нарушаются, что подтверждается статистикой. Так, согласно стат. отчету ФПА за период с апреля 2011 по апрель 2013 года, учтено 1447 нарушений профессиональных прав адвокатов, количество случаев вмешательства в адвокатскую деятельность и воспрепятствования этой деятельности составляет 1016, в том числе отказ в свидании с подзащитным — 127, отказа в выдаче документов, необходимых для осуществления профессиональной деятельности — 672, незаконных оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката — 30, необоснованного задержания адвоката сотрудниками правоохранительных органов — 7. И несмотря на то, что по сравнению с предыдущим отчетным периодом количество нарушений прав несколько сократилось, приведенные цифры являются крайне внушающими. Более того, продолжают нарушаться такие жизненно важные права адвокатов, как право на жизнь, здоровье и личную неприкосновенность. Практически на прежнем уровне остались: насилие к адвокатам, не повлекшее причинение вреда здоровью, — 24 случая и насилие с причинением вреда здоровью адвокатов — 19 случаев. В связи с исполнением профессиональных обязанностей в отчетном периоде убиты 5 адвокатов (в прошлом отчетном периоде — 4). Всего за последние 11 лет от преступных посягательств погибло 33 адвоката, раскрыто всего 7 преступлений, совершенных против них .

Значительное количество нарушений касается посягательств на адвокатскую тайну. Интерес к ней со стороны отдельных правоохранителей не ослабевает (452 случая посягательств, согласно стат. отчету). Причем имеют место не только вызовы адвокатов на допрос по вопросам предоставления юридической помощи (315 случаев), но и обыски адвокатских помещений в их отсутствие (40 случаев) .

Наглядной иллюстрацией может служить произошедший в 2005 году случай с обыском Антона Дреля, защитником Ходорковского. Как отметил сам адвокат: «В четверг вечером, когда ему удалось попасть в офис после завершения обыска, он обнаружил, что следственная группа Генпрокуратуры забрала у него большое количество конфиденциальных документов. Многие документы не имели отношения к делу Платона Лебедева, а касались других лиц, адвокатом которых я являюсь» 1 .

Другим примером может служить произошедший в том же году допрос адвоката Адвокатской палаты Московской области П. В. Смирнова. После отказа адвоката от дачи показаний следователь сфальсифицировал протокол допроса этого адвоката и на его основе вынес постановление об отводе его от участия в уголовном деле .

Данные ситуации показывают несостоятельность защиты адвокатской тайны, охрана которой далеко не всегда реализуется на практике .

Адвокаты все чаще подвергаются угрозам со стороны своих доверителей и бывших доверителей, а иногда становятся и жертвами преступных деяний. Некоторые исследователи полагают, что происходит это, в том числе, по причине игнорирования такого рода дел со стороны полиции: значительная часть преступлений, повлекших смерть адвокатов, попросту остаются нераскрытыми .

В связи с этим стоит упомянуть и факты незаконного уголовного преследования адвоката по надуманным основаниям. Так, в 2005 году Советским районным судом г. Рязани был вынесен обвинительный приговор адвокату В. Н. Шулюкину. Он осужден по ст. 308 УК и приговорен к штрафу в размере 10000 р. Адвокат признан виновным в том, что он отказался на допросе у следователя дать показания в качестве свидетеля по уголовному делу в отношении лиц, входивших в состав банды, совершившей ряд тяжких преступлений, в которой активными ее участниками являлись адвокаты Адвокатской палаты области. Перед Шулюкиным следователем предварительны вопросы, ответы на которые должны были содержать сведения, составляющие адвокатскую тайну .

Налицо грубое нарушение федерального законодательства и злоупотребление правоохранительных органов своими полномочиями .

За последние 10 лет также имели место попытки незаконного привлечения адвокатов к негласному сотрудничеству .

Interfax.ru

Так, в течение 2005 года адвоката Адвокатской палаты Тамбовской области Овакимяна сотрудники УФСБ неоднократно склоняли к негласному сотрудничеству по делам в отношении его доверителей. Когда адвокат отказался от предложенного, в его адрес были высказаны угрозы преследования. В дальнейшем в отношении адвоката было возбуждено уголовное дело и его обвинили в покушении на дачу взятки врачу-эксперту, который являлся его доверителем по делу и защиту которого он осуществлял. Именно в связи с этим дело Овакимяна склоняли к негласному сотрудничеству .

Отдельного внимания стоит вопрос, касающийся социального обеспечения женщин-адвокатов. Их пособия по сравнению с пособием среднестатистического работника по найму не удовлетворяют требованиям современной женщины .

Ситуация, касающаяся награждения членов адвокатского сообщества, также весьма неблагоприятна. Как отмечено в резолюции о нарушении професииональных и социальных прав адвокатов: «За десять последних лет из 70-тысячного отряда российских адвокатов лишь единицы были награждены такими наградами и удостоены звания “Заслуженный юрист Российской Федерации”» 1 .

Особую значимость приобрела проблема соблюдения социальных прав адвокатов, связанных с вознаграждением их труда за участие в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда .

До середины 2012 г. более пяти лет оплата труда адвокатов за участие в уголовном судопроизводстве не индексировалась и не повышалась, а ежегодная задолженность составляла в 2011 г. — 100,4 млн руб., в 2012 г. — 99,3 млн руб. Не менее проблемный характер приобрело для адвокатов повышение размера страховых взносов, выплачиваемых ежегодно в Пенсионный фонд РФ .

Эти и другие не названные нарушения требуют соответствущих реформ в области защиты прав адвокатов .

Предупреждение нарушений адвокатских прав требует ряда мер как законодательных, так и затрагивающих катего

<

Резолюция о нарушении профессиональных и социальных прав адstrong>

вокатов от 22 апреля 2013 года .

рии этики и морали. И государство, и сами адвокаты должны сделать определенные шаги для борьбы с данной проблемой .

Среди способов предотвращения нарушений прав адвоката можно выделить следующие:

обеспечение исключительно правомерного поведения со стороны адвокатов; неукоснительное соблюдение Конституции и федерального законодательства и исполнение своих обязанностей на основании и во имя закона;

использование права отвода в суде в случае, если у адвоката имеются основания не доверять данному составу суда;

с помощью устройств записывать сам судебный процесс; в случае, если будут выявлены нарушения, запись послужит доказательством;

использование права обращаться в случае, если потребуется, в международные судебные органы;

повышение квалификации членов правоохранительных органов и их занятости в раскрытии дел, касающихся посягательств на жизнь адвокатов;

введение более строгих санкций за посягательства на адвокатскую тайну и незаконный обыск помещений, принадлежащим адвокатам, в их отсутствие, а также за нарушение других социальных прав адвокатов .

Эти положения является лишь частью всего комплекса мер, необходимых для защиты прав адвокатов и пресечения их нарушений. Стоит также включить повышение уровня правосознания общества в целом, правоохранительных органов, органов Генпрокуратуры. Для повышения правовой культуры необходимы также меры воздействия на подрастающее поколение: так, не лишним будет внедрение специальных предметов, затрагивающих правовую сферу, в школах и вузах. Необходим также надлежащий контроль за представителями правоохранительных органов и исполнением ими своих обязанностей, ибо (что подтверждается указанными выше фактами) именно с сотрудниками этих органов связано значительное количество нарушений .

Итак, несмотря на то, что деятельность адвокатского сообщества регулируется федеральным законодательством, а права адвокатов им же защищаются, зачастую в обществе имеют место их нарушения. Нарушения затрагивают различные аспекты: они связаны и с посягательством на адвокатскую тайну, с недостаточным социальным обеспечением женщин-адвокатов, с халатным отношением правоохранительных органов к преступлениям, объектами которых являются адвокаты. Для разрешения данной проблемы требуется комплекс мероприятий, который должен включать как повышение правосознания в обществе, так и некоторые изменения в законодательстве .

Глушенков Б. Ю., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

–  –  –

Российская Федерация, Россия — демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления 1 .

Построение правового государства невозможно без гражданского общества, неотъемлемым институтом которого является адвокатура как независимое профессиональное сообщество 2 .

При этом Российская Федерация — страна рыночной экономики. Согласно ст. 8 Конституции РФ в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности 3. Это отражается на всех сферах жизни общества, всех его аспектах .

И адвокатское сообщество исключением не является .

Современному обществу и, разумеется, адвокатуре в частности необходимо следовать тенденциям развития, учитывать международный интерес к правам человека, к переходу к информационному обществу .

Следует отметить, что в данной статье под адвокатурой понимается бизнес-адвокатура: часть профессионального сообщества адвокатов РФ, представители которого оказывают юридическую помощь хозяйствующим субъектам .

Статья 1 Конституции РФ принята всенародным голосованием 12.12.1993 .

Баренбойм П. Д. Правовое государство как партнер гражданского общества: к 150-летию опубликования концепции «Государство как произведение искусства» // Законодательство и экономика. 2010. № 9 .

Статья 1 Конституции РФ, принята всенародным голосованием 12.12.1993 .

Россия как общество и государство существенно отстало по времени: первая юридическая фирма в Англии появилась тогда, когда на Руси правил Иван IV 1. Иван Грозный. У нас рубили головы боярам, у них — заключали договоры .

В 2014 году отечественной адвокатуре исполняется всего 150 лет. Это внушительно, но значительно меньше, чем у западных коллег .

Поэтому России необходимо проходить путь, на который иные тратили десятилетия, за считанные года .

Учитывая современные законодательные реалии и рыночные тенденции, должна развиваться адвокатура. Именно на нас, будущих адвокатах, лежит ответственность за то, какой станет наша адвокатура, сможет ли она противостоять западным конкурентам. Потому что юриспруденция — жестокий рынок .

Корректно ли называть спрос на деятельность адвоката рынком? На взгляд автора, да .

По сложившейся практике, в России принято думать об адвокатах, как о бессребрениках. Однако соответствует ли это действительности?

История говорит, что нет. Так, Федор Никифорович Плевако, один из самых славных присяжных поверенных, был очень богатым человеком: основные хозяйственные дела вел Федор Никифорович. Он владел несколькими доходными домами 2. На улице Старый Арбат, города Москвы .

Но стоит ли ставить это ему в вину? На взгляд автора, нет. Что есть деньги, как гонорар адвоката? Деньги есть оценка качества юридической помощи, поскольку если адвокат заработал много денег — значит, ему их принесли, заплатили. Значит, он лучше всех помог своему доверителю. Разве можно требовать большего?

Таким образом, на взгляд автора, именно из этого постулата и должен действовать любой адвокат. Надо быть лучшим не в pro bono, не в количестве дел, проведенных бесплатно .

А в прибыли. Ведь именно она является показателем успеха, признанием мастерства адвоката и адвокатского образования .

Буробин В. Н. Русская бизнес-адвокатура. М.: Статут, 2009. С. 15 .

–  –  –

И только при ее наличии возможны и обучение молодых юристов, и бесплатная помощь, и общественная деятельность .

Возможно ли это в современных условиях? Увы, не совсем. Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» 1 не позволяет капитализировать адвокатское образование, иметь представительские расходы, расходы на маркетинг, иные нужды организации. Прежде всего закон настаивает на некоммерческом характере адвокатуры. Стоит ли закреплять это положение? Разумеется, вопрос дискуссионный. Сторонники этой нормы приводят в свою поддержку доводы о том, что адвокат, прежде всего, должен заботиться об интересах доверителя, ставить его интересы выше собственных, хранить адвокатскую тайну, четко следовать Кодексу профессиональной этики .

Гонорар адвоката — единственный (по крайней мере, основной) его хлеб. И адвокат имеет на него полное право .

Было бы абсурдно отрицать, что получение заработка не является целью адвокатской, основной, деятельности. Кроме того, вне всякого сомнения, адвокат занимается своей деятельностью на свой страх и риск. Потому адвокатскую деятельность в части ее обслуживания бизнеса следует признать предпринимательской .

Однако есть и высокие идеалы. Независимость, честность, компетентность, этичность и сохранение адвокатской тайны?

Разумеется, о них должен помнить каждый представитель адвокатской профессии. Они должны быть основой деятельности каждого адвоката. Можно ли в таком случае говорить о противоречии? Ни в коем случае. Признание важности денег не только не умаляет высокие идеалы адвокатуры, но подчеркивает их. С определением адвокатской деятельности как коммерческой каждый адвокат будет вынужден следовать правилам закона и требованиям Кодекса. Потому что доверитель будет выбирать и голосовать. Рублем. И это будет самой действенной мотивацией: адвокат, однажды предавший клиента, никогда не будет востребован на рынке и, скорее всего, придет к банкротству. Потому что доверитель ищет и желает наиболее полной и всесторонней защиты своих прав и инте

<

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ // Российская газета .

2002. № 2962. 5 июня .

ресов. Если же субъект юридической помощи не только не предоставил ее, но и нарушил соглашения и требования закона — наказание неминуемо. И это не то наказание, от которого спустя годы не останется и следа. Люди всегда будут помнить и знать, выбирать. Следует отметить, что негативная информация распространяется в разы быстрее, чем благоприятная .

При этом, на взгляд автора, деньги не есть цель самого адвоката. Разумеется, занятие адвокатской деятельностью должно иметь коммерческий характер, но самая идея адвокатуры — помощь людям. Без этого невозможно само существование корпорации. Без этого невозможно вознаграждение .

Остается выразить надежду, что, учитывая требования рынка и традиции полутора веков, отечественная адвокатура сможет занять достойной место не только в российском обществе, но и в мировом сообществе .

Гордеева А. В., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

АДВОКАТСКАЯ МОНОПОЛИЯ

НА ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В СУДЕ

12 декабря 1993 года на всенародном референдуме была принята Конституция Российской Федерации. В результате ее принятия было установлено, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, данное положение закреплено в ст. 48 Конституции РФ 1. Данное право гарантируется каждому, кто обратится в суд в связи с нарушением его прав и законных интересов. К сожалению, в российском законодательстве не содержится единого легального определения квалифицированной юридической помощи, в связи с чем возможно ее различное понимание. Можно предположить, что квалифицированную юридическую помощь могут оказывать только квалифицированные специалисты: это лица, которые должны обладать специальными знаниями в области права и иметь документарное подтверждение обладания этими знаниям, а также иметь документы, подтверждающие наличие опыта работы в данной сфере. Лицами, оказывающими квалифицированную юридическую помощь, являются адвокаты, их деятельность регулируется ФЗ от 31.05.2002 № 63 (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» .

Главной целью работы адвоката является оказание юридической помощи лицам, которые к нему обратились, эта помощь может выражаться, например, в осуществлении функций представителя в суде с целью восстановления нарушенных прав и законных интересов этих лиц. Но в настоящий момент, быть представителем в суде могут не только адвокаты, но также, в лучшем случае, обычные юристы т. е. лица, не имеющие статуса адвоката, а в худшем, лица, вообще не

Статья 48 Конституции Российской Федерации (принята всенаstrong>

родным голосованием 12.12.1993) // Собрание законодательства РФ .

03.03.2014. № 9. С. 851 .

обладающие специальными знаниями в области юриспруденции, например, близкий друг или коллега по работе .

Такая ситуация рассматривается многими теоретиками и практиками в качестве проблемы и является предметом оживленной и многолетней дискуссии о введении адвокатской монополии, — другими словами, чтобы представителями в суде могли быть только лица, оказывающие квалифицированную юридическую помощь т. е. адвокаты .

Именно вопрос о введении адвокатской монополии является предметом представленной научной работы .

В научной работе будут затронуты некоторые моменты истории адвокатуры (появление адвокатуры, ее дальнейшее развитие, а именно институт присяжных поверенных и институт частных поверенных, далее будут рассмотрены два нормативно правовых акта, определяющие лиц, которые могут выступать представителями в суде, попытки законодателя ввести адвокатскую монополию, затем будут рассмотрены некоторые преимущества введения адвокатской монополии и будет приведено несколько мнений известных юристов, выступающих за установление адвокатской монополии .

Впервые адвокатура в истории нашего государства возникла в период проведения реформы 1864 года, образовался институт присяжных поверенных, к ним предъявлялись высочайшие профессиональные требования. Целью данных реформ было создание единой самоуправляющей организации, но фактически единство в работе адвокатов сложилось только в самых крупных городах: Москве, Санкт-Петербурге и Харькове, в других же регионах адвокатуры фактически не существовало .

Затем в этом же году был образован институт частных поверенных, это была временная мера для того, чтобы оградить население от разросшегося числа подпольных адвокатов, которые фактически занимались мошенничеством .

Естественно, к частным поверенным предъявлялись менее строгие требования, чем к присяжным поверенным: им мог стать любой гражданин, владеющий грамотой, совершеннолетний, не исключенный со службы, не отлученный от церкви. Каких-либо требований относительно образования в законодательстве не содержалось, необходимо было только выдержать экзамен в том суде, при котором он состоял 1 .

Таким образом, уже в те далекие времена были профессионалы в своем деле, и лица, которые не обладали никакой юридической подготовкой либо имели только какие-то общие представления о сфере работы адвокатов. И, можно сказать, существование института частных поверенных подрывало доверие к адвокатуре в целом .

В настоящее время представителями в суде могут быть не только лица, которые получили в установленном законом порядке статус адвоката, но и любые другие лица, ими могут быть как лица, имеющие высшее юридическое образование, но не имеющие статуса адвоката, так и лица, не имеющие высшего юридического образования либо иного другого .

Так, представителем в суде может быть любое лицо, для этого необходимо наличие полной дееспособности, т. е. оно должно иметь способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их и должно достичь восемнадцатилетнего возраста, т. е. быть совершеннолетним, и наличие надлежащим образом оформленных полномочий на ведение дела в суде, об этом говорится в ст. 49 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14.11.2002 № 138-ФЗ 2 .

Такая же позиция изложена в ч. 3 ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса РФ .

Важно заметить, что ранее редакция ст. 59 АПК РФ до 2005 года содержала в себе иные положения, предыдущая редакция устанавливала ограничения на представление в арбитражном суде интересов организаций. Это выражалось в том, что представителями организаций могли быть руководители организаций, действующие в пределах своих полномочий, или

Геворгиз А. А. К вопросу об адвокатской монополии: от Судебных

уставов 1864 года до наших дней // Адвокатура. Государство. Общество:

сб. материалов V ежегодн. науч.-практ. конф / Федер. палата адвокатов РФ, Ин-т гос-ва и права РАН, Ин-т адвокатуры МГЮА, Рос. акад. адвокатуры и нотариата; отв. ред.: С. И. Володина, Ю. С. Пилипенко. М.: Информ-Право, 2008. С. 19 .

Статья 49 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 02.04.2014) // Собрание законодательства РФ. 18.11.2002. № 46. С. 4532 .

лица, состоящие в штате организаций, либо адвокаты. Существует Постановление Конституционного Суда РФ от 16.07.2004 № 15-П, которое признало ранее действовавшую редакцию ст. 59 АПК РФ не соответствующей Конституции РФ .

Признавая ч. 5 ст. 59 АПК РФ противоречащей Конституции РФ Конституционный суд РФ в первую очередь опирался на ч. 1 и 2 ст. 19 Конституции РФ, в которых указано, что «все равны перед законом и судом», что «государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина», на ч. 1 ст. 46 Конституции РФ: «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод»; на ч. 3 ст. 123 Конституции РФ: судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон 1 .

Данным Постановлением подкрепляют свои аргументы противники установления адвокатской монополии, утверждая, что из этого постановления ясно прослеживается отрицательное отношение государства к адвокатской монополии .

Однако по данному Постановлению существует мнение, высказанное А. И. Мурановым, который считает, что Конституционный Суд своим Постановлением делал акцент на то, что недопустима ситуация, когда юридические лица для защиты своих прав могут привлекать только своих сотрудников или же адвокатов, тогда как физические лица — любых лиц .

Таким образом, из Постановления № 15-П вытекает возможность установления в законе ограничений на круг допустимых процессуальных представителей посредством использования квалификационных требований, связанных с качеством юридической помощи, если в результате все представляемые лица будут находиться в равном положении 2 .

Из данного Постановления КС РФ следует, что в принципе, вопрос об установлении адвокатской монополии на представительство в суде не завершен и требует дальнейшего его обсуждения и, в конечном итоге, его разрешения. Кроме того, КонстиПостановление Конституционного Суда РФ от 16.07.2004 № 15-П «По делу о проверке конституционности части 5 статьи 59 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации…» // Собрание законодательства РФ. 02.08.2004. № 31. С. 3282 .

Муранов А. И. Принципиальная допустимость адв. монополии в свете актов КС РФ и Конституции РФ: Великий миф о постановлении КС РФ от 16.07.04 № 15-П // Закон. 2009. № 4. С. 57 .

туционный Суд РФ не единственный орган нашего государства, который не отрицает, возможность существования адвокатской монополии. Так, из государственной программы «Юстиция», утвержденной Распоряжением Правительства РФ от 04.04.2013 № 517-р, следует поэтапный и постепенный переход к адвокатской монополии на представительство интересов в суде1 .

Введение адвокатской монополии на представительство в суде — это огромная гарантия со стороны государства на оказание квалифицированной юридической помощи. Это проявляется в том, чтобы стать адвокатом: необходимо иметь высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности; иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо необходимо пройти стажировку в адвокатском образовании сроком от одного года до двух лет. Но наличия вышеперечисленных требований недостаточно для получения статуса адвоката, необходимо также сдать квалификационный экзамен, после удачной сдачи которого квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта РФ выносит решение о присвоении статуса адвоката2 .

Таким образом, наличие строгих требований к кандидатам в адвокаты есть не что иное, как фильтр, в процессе прохождения которого отсеиваются непрофессионалы и остаются самые достойные .

Что касается иных лиц (граждан и организаций), то, естественно, никаких профессиональных требований и условий оказания юридической помощи к ним не предъявляется .

В связи с чем, есть проблемы, что эти лица вообще могут не быть юристами; могут не иметь образования (не только высшего, не только юридического, но и любого другого); не иметь никакого опыта работы; могут быть ущербными с моральной точки зрения (например, иметь судимость) 3 .

Минюсту дали еще год на закон о нотариате, а к адвокатской монополии сделан новый шаг // URL: http://pravo.ru/news/view/87915/ Статья 9 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. № 23. С. 210 .

Проект Федерального закона «Об оказании квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации» // URL: http://www .

legalfirms.ru/events/conf2008/discussion Ко всему этому существуют определенные принципы и правила поведения для адвокатов, которые они должны беспрекословно соблюдать. Так, например, при осуществлении профессиональной деятельности адвокат обязан честно, разумно, добросовестно, квалифицированно и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами; уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи и т. д.1 И за нарушение адвокатом этих требований либо умышленно, либо по грубой неосторожности влечет в отношении него применение мер дисциплинарной ответственности2. Это еще одна гарантия со стороны государства лицо, воспользовавшееся услугами недобросовестного адвоката может обратиться в адвокатскую палату субъекта РФ с соответствующей жалобой и в отношении этого адвоката будет возбуждено дисциплинарное производство .

Если же лицо для представления своих интересов в суде воспользовалось услугами «юриста без корочки», либо «услугами» своего всезнающего соседа по лестничной площадке, в случае их недобросовестного поведения остается только сожалеть о потерянном времени т. к. никаких мер ответственности в отношении таких «знатоков» не предусмотрено .

С предложениями о введении адвокатской монополи высказываются многие видные адвокаты и юристы, такие как, Г. М. Резник, Е. В. Семеняко, Ю. С. Пилипенко, председатель ВАС РФ А. А. Иванов и многие другие .

Один из основателей российской судебно-арбитражной системы, бывший Председатель ВАС РФ В. Ф. Яковлев также выразил свое мнение весьма определенно: «Юристы, не являющиеся адвокатами, могут оказывать правовую помощь гражданам, занимаясь частной практикой или работая в коммерческих юридических фирмах. Но это должна быть поСтатья 8 Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2013) // Российская газета. 2005. № 222. 5 окт .

Статья 18 Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2013) // Российская газета. 2005. № 222. 5 окт .

мощь в виде консультаций, оформление документов и т. п., а в суде должны быть адвокаты» 1 .

В научной работе был рассмотрен не теряющий своей актуальности и дискуссионности вопрос о введении адвокатской монополии, были выделены некоторые значимые преимущества ее введения, которые имеют важное практическое значение. Так, например, в первую очередь, это предоставление гарантий со стороны государства тем лицам, которые нуждаются в юридической помощи, т. к. обращаясь за помощью именно к адвокатам, с целью восстановления нарушенных прав в суде, существует целый механизм воздействия на тех адвокатов, которые недобросовестно осуществляют свои функции. Кроме того, адвокаты в процессе осуществления своих функций руководствуются определенными правилами поведения, которые имеют для них обязательную силу .

Проанализировав данный вопрос, можно сказать, что в настоящий момент законодатель не может дать однозначного ответа на вопрос о своем отношении к введению адвокатской монополии. К решению этого вопроса нужно подходить продуманно, основательно и учитывать мнения не только теоретиков и практикующих адвокатов, но также и «обычных» юристов, ведь, как говорят, «истина рождается в здравом рассуждении» .

Соловьев А. А. Адвокатская монополия в арбитражном процессе:

правовая регламентация // Вестник Федерального арбитражного суда Московского округа: науч.-практ. журнал: ИГ «Закон». 2011. № 2 .

Горшков И. В., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

–  –  –

С начала своей «сознательной жизни» человечество стремится решить трудную задачу: «Как индивид должен поступать по отношению к другим?» Десятки философских течений претендуют на истину и дают тысячу рекомендаций .

Подчас противоречивые, иные невоплотимые — они схожи в одном: между действительным и должным поведением существует разница, нуждающаяся в нивелировании. Как ее преодолеть? Чем руководствоваться в вопросах профессиональной этики?

Адвокатское сообщество остро нуждается в сохранении своей репутации, а где потребность — там преграды и коллизии. Эти препятствия затрудняют осуществление адвокатом деятельности ввиду размытости требований («Адвокат должен избегать действий (бездействия), направленных к подрыву доверия 1»), абстрактности норм, несоблюдение которых может перейти в конкретные негативные правовые последствия («В тех случаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или настоящим Кодексом, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности в обществе 2»), и иных неопределенностей, затрудняющих реализацию адвокатом должного поведения .

Российская адвокатура ответила на один из важнейших этических вопросов «как поступать?» Кодексом профессиоПункт 2 ст. 5 Кодекса профессиональной этики адвоката .

Пункт 3 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката .

нальной этики адвоката 1. Рассмотрим его цели, руководящие начала и проблемы .

Кодекс профессиональной этики создавался для сохранения аксиологической составляющей адвокатской профессии .

Рассмотрим ее в срезе взаимодействия с акторами правовой системы. Приоритетные ценности для адвокатов, по моему мнению, таковы: честь, достоинство и профессионализм .

Забота о доверителе играет роль средства по отношению к «фундаменту»: ведь если доверитель недоволен, то честь и достоинство попраны, а профессионализм поставлен под сомнение .

Рассмотрим служебную честь в общем виде. Я не случайно употребил понятие «служебная», поскольку адвокат является поборником справедливости и «служит» гражданскому обществу. Шопенгауэр служебную честь определяет следующим образом: «Служебная честь есть всеобщее мнение о том, что человек, занимающий какую-либо должность, действительно обладает всеми необходимыми для того данными и всегда точно исполняет свои служебные обязанности». Получается, в данном случае борьба идет за фата-моргану, а именно — представление социума об адвокатах. Доверителя интересует одно — победа своих интересов, а не путь, ведущий к ней .

Этичность «награды смелым», моральный облик адвоката отходят на второй план. В правовых прениях «утешительным»

призом служит путевка в карцер или ампутация бюджета .

Объектом ненависти для доверителя выступает адвокат. Профессиональная честь в таких случаях не подлежит восстановлению, и такой «удар» весом для адвокатов, особенно начинающих, ведь каждый положительный отзыв — спасение от голодного будущего .

В гражданских делах доверитель может прийти к адвокату не за помощью в восстановлении ущемленных прав, а из кверулянстких соображений. В Древней Греции были сикофанты, злоупотреблявшие своими свободами. Остались они и сейчас, и в дальнейшем численность желающих «обогатиться» путем судебных ристалищ будет возрастать. Спрос на сутяжничество, его манящие перспективы рождают предложение. По большому счету, кверулянтство — основной источник

Далее — Кодекс этики .

заработка адвоката в гражданских делах. Трудно удержаться от этического релятивизма и сохранить профессиональное достоинство, когда соблазн велик, добыча приятна, а противники не брезгуют грязными приемами .

Если рассматривать профессиональную честь адвоката по отношению к государственным органам, то ситуация зависит от рода защиты. Возьмем уголовный процесс: государственный аппарат убежден в святой порочности любого адвоката, ибо «мешает» следствию и роняет авторитет обвинения как «апофеоза справедливости» .

Язвительное отношение со стороны государственных органов проявляется на примере сокращения состязательной основы в УПК РФ, в частности, путем сокращения дел, обязательных для рассмотрения присяжными, и поиска «объективной истины». Государство в роли защитника прав адвоката напоминает врача, который пытается спасти больному руку, отрубая на ней по пальцу .

Честь связана с вопросом вознаграждения и профессионализма. Вопрос о соблюдении соразмерности гонорара волновал адвокатуру с ее основания. Разъедают совесть терзания:

«Как учесть интересы доверителя? Этично ли требовать неустойку с доверителя в качестве гаранта оплаты услуг адвоката?». Разум вопрошает: «Как быть со временем, затраченным на учебу, повышение квалификации, анализ конкретного дела, а так же жадностью доверителя, которая обостряется при успешном разрешении дела?»

Возьмем в расчет невозвратность времени, потраченного на овладение профессией, тяжесть борьбы в процессуальном и материально-правовом смысле — адвокат имеет карт-бланш на защиту гонорара. Адвокатура не располагает к стабильности, мандат не греет брюхо, и мантия-одеяло с соц. пакетом не спасет в минуты болезни, поэтому адвокат должен иметь возможность включать в соглашения положения о неустойке, руководствуясь в данном вопросе не прихотью доверителя, а своим великодушием и трезвым расчетом. Доверитель обязан отчетливо осознавать враждебность социальной среды и заранее найти нужного специалиста с адекватным вознаграждением, базирующимся на сложности дела, персональном статусе адвоката и возможностях доверителя .

Кодекс этики декларирует возможность получения «плавающего» вознаграждения для спора имущественного характера 1, запрещает прием имущества в залог обеспечения гонорара 2. Последний запрет не является препятствием, поскольку включение неустойки не запрещено .

Вопрос о гонораре будет порождать массу морализаторских спекуляций ввиду отсутствия соломонова решения .

Сложность дела объективно высчитать затруднительно и, вероятно, невозможно, а платить по долгам неприятно. Разумный баланс — это декларировать финансовую «прозрачность»

в отношении трат доверителя на адвоката и предоставление отчета адвокатом. Соглашение можно расторгнуть в любой момент, и истерия о низком «КПД» иска и использовании неблагоприятной ситуации доверителя является переливанием из пустого в порожнее. От подобных капуцинад страхует принцип добросовестного уведомления об объективном результате 3, требующий от адвоката не допускать у доверителя пасторального взгляда на дела .

С честью адвоката связано и его профессиональное достоинство. Определим его как общественное уважение и признание полезных функций, выполняемых данной профессией;

профессиональная честь — признание социумом за лицомпредставителем данной профессии соответствия стандартам и квалификации. Суть данных ценностей — общественное мнение, мерило обоснования — прибыль, а не следование самоценностным эфемерным нормам. Цепочка рассуждений лаконична: этический проступок (плод победы «кармана») — ущерб адвокатской чести и достоинству — накопление провалов в репутации — убыток упущенной выгоды для всего адвокатского сообщества .

Намечаются следующие тенденции (сообразно с представленной выше цепочкой): общественные отношения усложняются; растет потребность в качественных адвокатах. Ущерб репутации адвокатского сообщества выразится в оттоке денежных средств, «слабые» адвокаты выбывают из конкурентной борьбы, а «сильные» становятся востребованы Пункт 3 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката .

Пункт 5 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката .

Пункт 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката .

больше, даже с «адвокатской» совестью, в силу отсутствия конкуренции. Этический релятивизм выступает усилителем санирующей функции рынка, помогая в удалении неэффективных агентов. Адвокаты, имеющие относительно положительную репутацию, обеспечивают себе конъюнктурный рост, что создает еще большие предпосылки для этического релятивизма и последующего полного «вырождения» адвокатского сословия .

Имеются, с одной стороны, — потенциальное распространение Кодекса профессиональной этики адвоката не только на профессиональную жизнь, но и на все поведение адвокатов 1, что ведет к затруднению осуществления адвокатских функций и примату соблюдения этических норм над эффективностью; с другой — релятивизация адвокатуры ведет к профессиональной деградации сообщества: конкуренция ослабевает, требования к профессионализму падают .

Защитники преступника редко бывают артистами своего дела, чтобы использовать в пользу клиента красоту ужаса его поступка (Фридрих Ницше) .

Отметим, что понятия «этичность» и «профессионализм»

не всегда совпадают. Адвокат-нигилист может лучше выполнять свои функции по оказанию квалифицированной юридической помощи, руководствуясь исключительно соображениями кармана, чем блюститель Кодекса. Адвокат-циник знает, с какой материей имеет дело, не надеется на светлое будущее, стремится обеспечить доверителю эффективную защиту в рамках закона, который часто расходится с привычными представлениями о должном. Шопенгауэр верно отметил:

«Врач видит человека во всей его слабости, юрист — во всей его подлости, теолог — во всей его глупости» .

Адвокат работает с произволом властей, их злобной глупостью, выражающейся в законах топора и нагайки — порождениях режима менторского цензорства и карательной щедрости. Всякие средства использует враг, ставя знак равенства между силой и справедливостью. Этический релятивизм адвоката в данном случае играет роль защитного механизма — приспособления к произволу. Как дикобраз колюч для своей обороны, так и адвокат прибегает к правилам грязной

Пункт 1 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката .

игры и пренебрегает этическими нормами, подчас делая это довольно очаровательно .

В качестве аргумента в защиту этического релятивизма в адвокатской среде я использую гильотину Юма. Юм утверждал, что нельзя перейти от суждений описательных (например, описывающих факт проступка адвоката) к суждениям нормативным (должное поведение) на основании только логики. Из этого следует невозможность создания объективной и абсолютной адвокатской этики, привязанной к опыту. Получается, что Кодекс профессиональной этики носит конвенциональный и догматический характер. Адвокату необходимо постулировать нормы (которые могут отразиться в конкретных материальных последствиях, например, лишение адвоката статуса), опирающиеся на моральные нормы размытого характера. Такое положение и ведет к этическому релятивизму. Раз нормы условны, а все условиях их реализации учесть невозможно, то и необходимость в них отсутствует .

Этический релятивизм всегда будет присутствовать в адвокатуре. Он отражает ее состояние, служит средством декатехизации норм и их обновления. Окончательная цель этических норм — польза. В контексте адвокатуры это означает переход от пользы всего адвокатского сообщества к пользе отдельных его членов. Такой переход не возможен без сохранения профессиональной чести и достоинства каждого адвоката. Кодекс адвокатской этики должен регулировать отношения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи. В противном случае он превращается в самодовлеющего пуританского «воспитателя», вред «самоценности» которого будет превышать потенциальную пользу. Релятивизм разрастается в нигилизм при ожесточенных попытках обрести контроль над всем поведением адвоката. И нет лучшего способа достичь анархии, чем пытаться везде обойтись одной мерой. Верно отметил Альберт Эйнштейн: «Только дурак нуждается в порядке — гений господствует над хаосом» .

Гужанков И. Е.,Уральский филиал Российской академии правосудия

НРАВСТВЕННЫЙ КРИТЕРИЙ ПРИНЯТИЯ ДЕЛ

АДВОКАТАМИ У многих адвокатов есть свое табу на защиту интересов лиц, обвиняемых в определенных преступлениях. Нередки случаи отказа от принятия дел, связанных с насилием в отношении детей или женщин, сексуальным насилием, убийством и т. д. Но как расценивать такую избирательность? Вопрос достаточно спорный. И я предлагаю в этом разобраться .

Объяснять подобное можно двумя способами: с позиции закона и с точки зрения морали. Но если по этому вопросу первый особой полемики не предполагает, в силу своей императивной природы, то со вторым могут возникнуть трудности. Ибо мораль — категория относительная, у каждого человека может быть свое представление о дозволенном, запретном и обязывающем .

ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусматривает обязанность исполнять требования закона о необходимом участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания (п. 2 ст. 7). Но даже здесь невозможно заставить человека заниматься тем, что противоречит его внутренним убеждениям. Так, например, известный адвокат Шота Горгадзе в одном из своих интервью сказал, что, оказавшись по назначению защитником убийцы или насильника, работал бы «спустя рукава» .

Среди адвокатов встречаются и те, кто готов работать с клиентом, несмотря на содержание обвинения. И практика по уголовным делам знает очень громкие примеры .

Адвокат Татьяна Бушуева была защитником по делу бывшего майора Евсюкова Д. В., расстрелявшего девятерых человек в одном из супермаркетов Москвы в 2009 году (результат — 2 убитых, 7 раненых). Она взялась за представительство в уголовном деле и настаивала на невиновности обвиняемого в силу его невменяемости на момент совершения преступления .

Еще пример. Павел Иванников стал адвокатом по назначению известного «битцевского маньяка» А. Ю. Пичушкина. И на вопрос об эмоциях, которые он испытывал при защите убийцы по делу, ответил следующее: «Вы думаете, что мои ощущения как человека чем-то отличаются от Ваших?

Конечно, нет. Но эти ощущения, в силу профессионального долга, так или иначе, приходится оставлять за дверью» .

Выходит, что позиции разнятся .

Для получения ответа необходимо учитывать положение ч. 3 ст. 123 действующей Конституции Российской Федерации, декларирующее основополагающий принцип отечественного судопроизводства — принцип состязательности сторон. Оный подразумевает самостоятельное доказывание позиции каждой стороны. А суд, совокупляя доводы обвинения и защиты, принимает решение по конкретному вопросу .

И как же гражданину, оказавшемуся в роли обвиняемого, соискать у государства объективного разрешения его проблемы, если от него отказывается защитник? Никак. Поскольку основа справедливого суда в таком случае будет подорвана самим же адвокатом .

Уголовное судопроизводство имеет своим назначением в том числе, защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод 1 .

И адвокат должен выступать оплотом стороны обвиняемого, так как на это его обязывает закон (Конституция, УПК, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и т. д.), Кодекс профессиональной этики адвоката и презумпция невиновности 2. Необходимо твердое нравственное убеждение, что в основе мировоззрения настоящего адвоката должно быть чувство профессионального долга, которое и возлагает на него груз ответственности за судьбу своего клиента в частности и общества в целом. Оно нуждается в справедливых судах, и обвинение в аморальных преступлениях исключением быть не может .

Уголовный закон не предусматривает освобождения обвиняемого от защитника в силу личной неприязни последнего Часть 2 ст. 6 гл. 2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации .

Статья 14. Уголовно-процессуального кодекса .

конкретных преступных деяний. Иначе это бы противоречило ряду принципов уголовного права: принципу законности, справедливости, состязательности и равенства сторон .

Гражданскому обществу, как воздух, необходима защита в суде, потому что на сегодняшний день мы имеем достаточно грустную практику, не соответствующую демократическому государству:

по официальной статистике процент оправдательных приговоров на 2012 год примерно равен 0,65% от их общего числа 1;

случаи ошибок следствия, приведшие к наказанию незаконно осужденных (по неофициальной статистике — 25% от общего числа осужденных, для реабилитации граждан предусмотрено специальное Постановление Правительства 2);

случаи незаконных следственных действий и т. д .

Как раз адвокат обязан сделать все для контроля процедуры правоприменения, чтобы его клиент, вне зависимости от того, что ему вменяется, не стал жертвой незаконного обвинения. В противном случае, это будет в высшей степени безнравственным поступком, так как решается дельнейшая судьба человека .

Отсюда следует лаконичный и стройный вывод: адвокат не имеет морального права отказывать в помощи гражданину, обвиняемому в каком бы то ни было преступлении. Адвокат не защищает преступление, а защищает общество .

С позиции морали и нравственности куда совестнее судить человека за его деяния, ибо ни закон, ни люди, ни господь бог, не уполномочивает на это, чем защищать его интересы (не преступление) в ходе осуществления правосудия .

Данные официальной судебной статистики Судебного департамента при Верховном суде Российской Федерации за 2012 год .

Постановление Правительства Российской Федерации от 13 марта 2008 года. № 170 .

Демьянова М. В., Московский государственный университет им. М. В. Ломоносова

ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К ЛИЦАМ,

ПРЕТЕНДУЮЩИМ НА ПОЛУЧЕНИЕ

СТАТУСА АДВОКАТА

Адвокатская деятельность представляется в качестве своего рода обеспечителя и необходимого помощника в реализации прав человека и гражданина, которые в настоящее время имеют высшую ценность не только для личности, но и для государства. Ее призвана осуществлять особая категория людей, именуемая «адвокатами», которые должны отвечать определенным требованиям для занятия деятельностью по защите. В рамках данной работы я постаралась проанализировать требования, предъявляемые к лицам, претендующим на получение статуса адвоката как на сегодняшний день, так и в спектре исторического развития. Актуальность выбора именно этой темы для исследования обусловлена тем, что подобные вопросы имеют огромное значение, т. к. от них полностью зависит качество, надежность, профессиональность защитников, а вследствие этого степень защиты прав граждан в нашей стране и качество российского правосудия. Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи .

И дабы не противоречить Основному закону, законодатель обязан устанавливать необходимые требования для желающих получить статус адвоката, чтобы отсеять неквалифицированные кадры, т. к. с подобной практикой мы уже сталкивались в первые годы советской власти, и она не принесла успехов .

К целям данной работы относятся:

1) рассмотрение эволюции требований для лиц, претендующих на получение статуса адвоката;

2) анализ существующего законодательства в отношении лиц, имеющих основания для получения статуса адвоката .

Объектом исследования является статус адвокатов с позиции предъявляемых к ним требований .

Историческое развитие адвокатской деятельности в нашей стране, как соответственно и требования к главным ее субъектам, имеет свои исключительные особенности. Так, Е. В. Васьковский отметил, что в отличие от большинства государств, в которых институты представительства и заступничества возникли практически одновременно и развивались независимо друг от друга, у нас же первоначально был только институт представительства 1. О чем мы знаем из письменного источника XV века — Псковская судная грамота. И уже тогда для представителей (поверенных) были установлены определенные требования: во-первых, требования, касающиеся субъекта представления (можно было представлять интересы только женщин, детей, монахов, стариков и глухих); во-вторых, требования относительно самих представителей (не могли представлять чьи-то интересы лица, состоящие на службе). Новгородская судная грамота уже предоставляла права пользоваться поверенным любому желающему. В 1832 г. был издан закон, согласно которому к судебным представителям в коммерческих судах устанавливались требования о необходимости предоставлять аттестаты, послужные списки для регистрации в судебном органе в качестве судебного стряпчего, запрет был установлен в отношении малолетних, духовных лиц, чиновников, осужденных лиц. Новой вехой для адвокатской деятельности стало принятие в 1864 году. Судебного устава, согласно которому были установлены абсолютно новые требования для кандидатов на звание присяжного поверенного. Впервые было выдвинуто требование о высшем юридическом образовании, достижении возраста 25 лет, 5 лет судебной практики. С принятием Постановления от 8 ноября 1889 года стало практически невозможным вступление в присяжные поверенные лиц не христианских вероисповеданий .

С приходом к власти большевиков, принятием Декрета о суде № 1 и созданием советских судов к защите и обвинению стали призываться все неопороченные лица обоих полов, которые имели гражданские права. В 1918 году Декретом о суде № 2 при Советах создаются коллегии правозаступников, которые наряду с общественной защитой занимались также общественным обвинением, в них входили лица, выбранные Советами рабочих, солдатских и крестьянских депутатов. Согласно Положению 1918 года защитником

Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. Тома 1, 2. С.-Петербург:

Типография П. П. Сойкина, 1893. С. 306 .

и представителем сторон могли быть и близкие родственники, и юрисконсульты по уполномочию их руководящих органов. В 1920 году с упразднением коллегий исполкомы стали формировать особые списки кандидатов по выполнению функций защитников, для которых это было не профессией, а общественным делом, следовательно, никакие профессиональные требования не предъявлялись. После Гражданской войны возникла потребность создания профессионального слоя защитников. В 1922 году выходит Положение о коллегии защитников, в котором были установлены следующие требования: стаж работы в органах советской юстиции не менее 2-х лет, прохождение испытания в особой комиссии. Не могли быть защитниками ограниченные в правах лица в силу своих возраста, правонарушений или классовой принадлежности. Члены коллегии защитников не могут занимать должности в государственных учреждениях и на предприятиях (за исключением, выборных должностей, а также профессоров и преподавателей юридических вузов). В 1939 году было принято новое Положение об адвокатуре, в котором было установлено требование о высшем юридическом образовании или, на крайний случай, имеющие качественную юридическую практику. Закон об адвокатуре 1979 года установил высшее юридическое образование и наличие определенного стажа работы в качестве обязательного и безальтернативного .

В настоящее время существует ряд требований для претендентов на получение статуса адвоката, установленных Законом об адвокатуре. Лицо должно иметь: высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности; стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет (срок, как правило, исчисляется с момента получения диплома, к такому стажу приравнивается прохождение стажировки лицом, имеющим необходимое образование — закон исчерпывающим образом определяет, какого рода работа включается в стаж и является необходимой для получения статуса адвоката (работа в качестве судьи, государственного служащего, научного работника, помощника адвоката, нотариуса и др.)). Не могут претендовать на получение статуса адвоката лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными, лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления. Также претендент обязан успешно сдать квалификационный экзамен. Формальной стороной требований, а также последней ступенью для получения статуса адвоката является принесение присяги, после которой претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты .

Иностранные граждане и лица без гражданства могут приобретать статус адвоката на основании общих требований, установленных для российских граждан. Однако законодательство содержит ограничения при осуществлении иностранными гражданами и лицами без гражданства адвокатской деятельности на территории Российской Федерации (например, при участии в делах, связанных с государственной тайной) .

В результате проведенной работы можно сделать следующие выводы:

1) институт обеспечения населения квалифицированными защитниками прошел в России довольно неровный путь:

эволюционное складывание слоя профессиональных защитников прервалось установлением советской властью неквалифицированной народной защиты, однако гибельность данного подхода побудила вернуть профессиональные требования к желающим получить статус адвоката;

2) современной России необходимо решение сложной задачи: с одной стороны, увеличить количество адвокатов на численность населения, т. к. нехватка адвокатских кадров в условиях широкого использования судебных средств защиты ведет к существенному ограничению прав человека, с другой стороны, сделать так, чтобы это количество росло только за счет квалифицированных кадров (например, в Германии к адвокатской деятельности допускается только тот, кто в соответствии с Законом о судоустройстве может быть признан пригодным к исполнению судейских обязанностей, так, адвокаты по уровню квалификации приравнены к судьям 1), т. к .

в настоящее время существует серьезная проблема с большим количеством, так называемых, «вольных консультантов», ни

<

Heussen B. Die Anwaltsdichte in der Schweiz, sterreich und Deutschland

im Verhltnis zu anderen Staaten — Ein internationaler Vergleich. Schweiz:

Anwaltsrevue de L’Avocat, Helbing & Lichtenhahn, 2006. S. 392—396 .

какие требования к которым, естественно, не применяются. Однако, на мой взгляд, корпоративным юристам все же следует вернуть право на представительство интересов их организации в арбитраже, как это ранее было предусмотрено Законом об адвокатуре, т. к. они знают ситуацию своего предприятия изнутри, что обеспечивает большую защиту и профессионализм .

Рассмотренные в данной работе вопросы освещены тезисно и требуют дальнейшего раскрытия и изучения .

Добрева А. П.,Национальный исследовательский университет «Высшая школаэкономики»

АДВОКАТУРА: ПРОМЕЖУТОЧНЫЕ ИТОГИ

И ПРЕДСТОЯЩИЕ ЗАДАЧИ

Современный французский критик Фредерик Бегбедер в своей книге «Лучшие книги XX века. Последняя опись перед распродажей» писал: «Зачем нужны календари, юбилеи, рубежи тысячелетий? А затем, чтобы стареть, то есть подводить итоги, классифицировать, сортировать, вспоминать» 1 .

Я бы полностью согласилась с этим высказыванием, если бы речь шла не о российской адвокатуре, которой в этом году исполнилось 150 лет. Да, нужно обязательно подвести итоги пройденного пути. Без этого невозможно исправить ошибки и продолжать уверенно двигаться вперед. Нужно классифицировать, сортировать. Это поможет упорядочить деятельность и правильно расставить приоритеты. И, конечно, нужно вспоминать. Без оценки и критики просто вспомнить все хорошее: людей, их труд и их достижения. А как же про «стареть»? Здесь я не соглашусь с критиком. Юбилей — не тупик, а очередная веха, впрочем, как и старость — не конец .

В данной работе я вспомню главные достижения российской адвокатуры. Объем не позволяет мне говорить о многом и уж тем более чересчур распространяться о промахах и недостатках. Достаточно того, что адвокатура постоянно решает определенные задачи. Часть из них можно назвать новыми, но есть и такие, которые давно требуют обратить на себя внимание. Рассмотрение этих задач, а также возможных путей их решения и будет объективным и взвешенным подходом к оценке деятельности российской адвокатуры .

Начнем со свидетеля прошлого — истории. А именно с 20 ноября 1864 года, когда были приняты Судебные установления. Данным законом впервые в России была законодательно закреплена адвокатура, т. е. «присяжные поверенные, без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и уголовном процессе с целью

Бегбедер Ф. Лучшие книги XX века. Последняя опись перед распроstrong>

дажей // LiveLib.ru. URL: http://www.livelib.ru/quote/128437 раскрытия истины и предоставления полной защиты перед судом». Судебное представительство, существовавшее в России с XV века, обеспечивало не столько квалифицированную правовую помощь, сколько физическую замену стороны в процессе. Да и разношерстная толпа людей, исполняющих адвокатские функции, часто не могла обеспечить такую помощь. Судебное представительство было плохо урегулировано на законодательном уровне, не имело собственной организации и не ведало над собой никакого контроля. Не приходилось говорить и о профессионализме: представители не имели подчас не только высшего, но даже начального образования .

Судебным установлениям удалось не только навести порядок в правовой системе XIX в., но и заложить основы нынешней адвокатуры. Во-первых, благодаря им адвокатура обрела свой истинный смысл, заключающийся в профессиональной защите от имени общества прав и законных интересов нуждающихся в такой защите лиц. Во-вторых, существенно выросли требования к желающим вступить в адвокатуру. В-третьих, у адвокатов появился Совет присяжных поверенных, целью которого являлся «правильный и успешный надзор» за всеми присяжными поверенными. И, наконец, благодаря Судебным установлениям русская адвокатура обрела такие качества, как самостоятельность, независимость и корпоративность 1 .

Сегодня адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления 2. Однако адвокатура тесно взаимодействует с этими органами, и такое взаимодействие уже порождает одну большую и, к сожалению, пока не до конца решенную задачу. Кроме того, у адвокатуры есть и другие важные задачи: повышение качества юридического образования вообще и образования адвокатов в частности, введение адвокатской монополии, качество и доступность бесплатной юридической помощи, вопросы адвокатской этики и т. п. Не Осадчук Е. И. История зарождения и развития адвокатуры в царской России // Адвокатская практика. 2013. № 4 // СПС «КонсультантПлюс» .

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 10.06.2002. № 23. Ст. 2102 .

следует забывать и про права адвокатов, гарантирующие им нормальное и качественное выполнение своих обязанностей (например, права адвокатов при сборе доказательств в уголовном процессе, оплата труда адвокатов по назначению) .

Так как эта работа приурочена к 150-летию российской адвокатуры, дате масштабной, то и задачи нужно рассматривать масштабные.

Я выделила три основных направления:

1) отношения адвоката с самим собой как специалистом;

2) отношения адвоката с коллегами и остальным юридическим сообществом;

3) отношения адвоката с обществом в целом .

В рамках первого направления я бы обратила внимание на качество юридического образования. Около 79% адвокатов, закончивших свое образование в 70—80-х годах считают, что за последние 10 лет юридическое образование стало хуже .

За повышение и контроль качества юридического образования выступают 86% адвокатов. Более половины адвокатов убеждены, что нужно ужесточить требования к вузам для повышения престижа профессии 1. Задача требует решения .

Что касается отношений адвоката с «коллегами по цеху», особенно с правоохранительными органами и судьями, то здесь имеет место предвзятое отношение с обеих сторон .

Разумеется, адвокат защищает своего клиента, а не рабочее место или репутацию судьи или следователя. Да и само название процесса как «состязательного» говорит само за себя .

Главное, чтобы в этой гонке вооружений не страдали люди, ради которых существуют и следователи, и судьи, и адвокаты .

В «Приемах и задачах обвинения» А. Ф. Кони писал: «Тогда в устах прокурора слово “проиграл дело” по случаю оправдательного приговора было бы большим диссонансом со всем характером деятельности; тогда еще не успел проявить свое действие министерский циркуляр, требовавший отчета о числе и причине оправданий по обвинениям» 2. Думаю, здесь есть над чем задуматься .

Состояние и проблемы юридического сообщества: взгляд адвокатов .

Проект Института анализа предприятий и рынков НИУ ВШЭ. Презентация материалов исследования на круглом столе Ассоциации юристов России 9 апреля 2014 года .

Кони А. Ф. Закон и справедливость. Статьи и речи. М.: Эксмо, 2013 .

С. 34 .

И, наконец, отношения адвоката с обществом. Почему-то в сознании людей нередко складывается вполне определенный, трудно поддающийся корректировке и, к сожалению, неправильный образ адвокатуры. Беспринципный карьерист, требующий месячную зарплату за одну свою консультацию ненамного лучше святого, работающего вопреки закону, сну и здравому смыслу за «спасибо». Вот еще одна задача, которую нужно решать .

Что бы я могла предложить в качестве решений? Начну с образования. Многие юристы утверждают, что ни бакалавриата, ни «голой» магистратуры, когда человек получает высшее юридическое образование с нуля за два года, недостаточно. В целом я с ними согласна. За 5 лет обучения и программа дается более насыщенная и знания задерживаются в голове подольше. Но мои наблюдения показали, что интерес к профессии может компенсировать несколько лет обучения. Да, возможно, что-то придется вытягивать самостоятельно или с чьей-либо помощью, но это возможно. Тем более, если учебное заведение располагает всем необходимым для качественного обучения (СПС, хорошая библиотека, грамотные преподаватели и т. п.) .

На Праворубе была опубликована статья адвоката Мельниченко Романа Григорьевича «Кого не пускать в адвокаты?». Автор предлагает свое видение этого вопроса и помимо всего прочего упоминает, что в российском законодательстве отсутствует специальный ценз, имеющийся в правовых системах большинства государств. Это требование о наличии у кандидата специальных теоретических знаний в области адвокатской деятельности 1. В моем вузе есть спецкурс по адвокатуре, который длится 2 месяца. Это лучше, чем ничего, но все же недостаточно .

Если говорить об отношениях адвоката с юридическим сообществам, то эту проблему не решить исключительно на законодательном уровне. В законе ведь не напишешь: «Прокурор, будь любезен, перестань трястись за свои погоны, откажись от обвинения» или «Адвокат, перестань жаловаться на то, что тебе не дают нормально работать». Права участников

Мельниченко Р. Г. Кого не пускать в адвокаты? // Праворуб. URL:

https://pravorub.ru/articles/18276.html процесса можно и нужно уравновесить путем внесения изменений в процессуальное и иное законодательство, но все это будет малоэффективно без изменений в восприятии юристами друг друга и своих обязанностей .

В отношениях адвокатуры и общества важно доверие .

Именно на нем строятся отношения конкретного клиента с конкретным адвокатом. На этом же основании должны строиться отношения адвокатуры и общества в целом. Такой подход выгоден обеим сторонам. Но работа по укреплению доверия требует много времени и может развалиться от одного неосторожного движения. Равнодушие к нуждам клиента, глупое выступление в СМИ, вызывающее поведение — все это не красит адвоката и разлагает адвокатуру сильней, чем что бы то ни было .

2015 год. 151 год российской адвокатуре. Если не произойдет что-нибудь значительное, то этот год ничем особенным и не запомнится. А пока мы подводим итоги, систематизируем, классифицируем и вспоминаем… Разумеется, праздники и круглые даты не гарантируют постоянного энтузиазма. Но они проясняют цели и дают определенный заряд энергии для их осуществления. Юбилей — не тупик, и старость — не конец, пока есть, во что верить и к чему стремиться. За работу, коллеги!

Долина В. О.,Московский государственный университет имени М. В. Ломоносова

АДВОКАТУРА СЕГОДНЯ: ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ

Пожалуй, сложно найти профессию, помимо профессии врача, которая бы предъявляла столь же высокие моральноэтические требования к ее носителям, нежели профессия адвоката. Традиционно общественное мнение об адвокатах и их деятельности характеризуется полярностью мнений и неоднозначностью отношения обычных граждан к работе адвоката. Между тем именно адвокатское сообщество призвано обеспечивать одну из конституционных ценностей — право на квалифицированную юридическую помощь гражданам .

Именно неоднозначность оценок деятельности адвокатов мне бы хотелось рассмотреть в данной работе .

Современное общество зачастую осуждает институт адвокатуры в общем и деятельность адвокатов в частности .

Данную профессию оценивают как аморальную, безнравственную и удовлетворяющую исключительно меркантильные цели. Особенно это касается адвокатов по уголовным делам .

Люди же, совершившие преступление, в глазах радикально настроенной части общества безапелляционно переходят в разряд «диких зверей», которым нет места среди нас .

Но так уж правы ли они в своей однобокой оценке?

Московский митрополит Филарет в своей речи «о назидании ссыльных» говорит, что относиться к преступнику надо «с христианской любовью, с простотою и снисхождением и остерегаться всего, что унижает или оскорбляет его. Низко преступление, а человек достоин сожаления» .

Подобное высказывание как нельзя лучше показывает важное значение этических устоев деятельности для адвокатуры именно по уголовным делам .

Как бы там ни было, общественность можно разделить на две части .

Одни стоят на позиции, что защита есть «общественное служение». Для них адвокат должен быть добрым и опытным в своих речах, вооруженным знанием и глубоким чувством чести, умеренным в приемах, абсолютно бескорыстным, независимым и стойким в своих убеждениях. Та часть общества, которая разделяет эту позицию, не рассматривают защитника как слугу своего клиента и уж тем более не видит в нем способ для освобождения виновного от заслуженного наказания .

Рассматривая же ситуацию, когда защитник — это помощник государства и назначается для защиты обвиняемого, на чью сторону по собственной воле никогда бы не встал, надо сказать, что роль такого защитника для многих еще почетнее .

Ведь в таком случае невозможно работать без умения видеть в подсудимом сначала человека, «достойного сожаления», а уже потом преступника и нравственно падшего гражданина. Говоря, при наличии доказанного обвинения, о снисхождении, защитник призывает к милости к человеку, иногда глубоко несчастному .

Другая же часть общества видит в уголовном защитнике исключительно производителя труда, ремесленника, чье материальное благосостояние зависит от сложности дел и от умения абстрагироваться от нравственных и моральных принципов. Смысл его профессии сводится к умению противостоять доводам обвинителя и всеми правдами и неправдами доказывать невиновность своего подзащитного 1. Возможно, отчасти этот имидж формируется в сознании людей на основе известных голливудских фильмов, демонстрирующих алчность и тщеславие адвокатов, сложные перипетии интриг внутри юридического бизнеса .

Конечно, каждому из нас необходимо самому выбрать какую сторону принять. Но прежде чем быстро осудить представителей одной из древнейших профессий давайте задумаемся. Сколько среди нас людей, готовых наступить на горло собственной гордости, сколько нас, способных убить в себе все нравственное и просто человеческое ради более дорогого автомобиля, лишней комнаты в квартире и самого престижного курорта, по мнению «топового журнала» этого года?

Что-то мне подсказывает, что никто однозначно и решительно не ответит: «Да! Я готов». Почему же мы считаем, что те, кто пытается разглядеть в оступившемся человеке все-таки человека, человека не мертвого для общества, хуже и беспринципнее нас самих? Не наоборот ли обстоит дело? Нет

Кони А. Ф. Избранные труды и речи. М., 2011 .

ли в них куда больше доброты, душевных сил и веры, чем в нас всех, осуждающих?

Один из наиболее известных адвокатов современности Генрих Падва в своей книге «От сумы и от тюрьмы» пишет, что ему часто задают вопросы: «Как же Вы можете защищать человека, совершившего такое злодеяние — убийство, террористический акт, надругательство над ребенком?» или «Как же ты можешь защищать, если ты достоверно знаешь, что он действительно совершил преступление — а ты его защищаешь?!». Падва говорит, что вопросы эти вызваны полным непониманием самой сути правосудия. На мой взгляд, им очень точно сформулирован риторический вопрос, дающий ответ на вышеперечисленные вопросы: «Что страшнее для общества — оправдание виновного или осуждение невиновного человека?» 1 Лично для меня спора здесь нет. Конечно, оправдание виновного — это серьезная судебная ошибка, последствия которой очень плачевны, ведь преступник продолжает угрожать безопасности общества .

Но, только вдумайтесь, что же означает осуждение невиновного?! Помимо того, что ни в чем неповинному человеку сломали жизнь, так подлинный преступник точно так же остался на свободе и точно так же угрожает безопасности общества. То есть совершается уже двойная ошибка. Чтобы избежать такой ошибки, человечество пока не может придумать ничего лучше, как состязательный процесс между обвинителем и защитой. И уже суд, обдумав приведенные сторонами аргументы, должен принять справедливое решение. Задача защитника заключается в том, чтобы представить суду разумные и серьезные доводы, опровергающие доводы обвинения .

И именно для этого в уголовный процесс допущен защитник обвиняемого в лице профессионального юриста — адвокат .

Так получатся, что этот самый ненавистный адвокат спасает общество от двойной опасности .

Отсюда видно, насколько уместно и желательно изучение возникающих в адвокатуре вопросов и отношений с точки зрения требований основных начал нравственности .

Падва Г. П. От сумы и от тюрьмы… записки адвоката. М., 2011 .

Не случайно основополагающим документом, регулирующим деятельность адвокатов, является Кодекс профессиональной этики адвоката .

В январе 2014 года ему исполнилось 11 лет. За весь период своего действия данный Кодекс зарекомендовал себя как не менее значимый нормативный акт, регулирующий отношения и внутри адвокатской корпорации, и при ее взаимодействии с обществом и государством, чем Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» .

Ю. С. Пилипенко говорил, что «существование Кодекса — это одно из самых серьезных достижений российской адвокатуры последних десятилетий. Он заложил основы для формирования собственной дисциплинарной практики, собственного взгляда на этику адвокатского поведения, корпоративного правосознания» .

В связи с этим данный нормативный акт должен постоянно соответствовать беспрерывно меняющемуся правовому полю, в котором действуют адвокаты .

Не стоит забывать, что такого рода документ был подготовлен впервые в истории российской адвокатуры, изменения в него не вносились на протяжении почти 10 лет. Вот почему он нуждался в основательном изменении и дополнении .

В результате VI Всероссийским съездом адвокатов было принято около 140 поправок к Кодексу. Изменения коснулись как общих правил адвокатской профессии, так и правил, обязательных для соблюдения в ходе оказания доверителям юридической помощи, а также процедурных основ дисциплинарного производства 1 .

Как мне видится, дополнять Кодекс и вносить в него оправданные изменения необходимо несколько чаще. Это позволит институту адвокатуры соответствовать всем нравственным ценностям динамично развивающегося общества .

Безусловно, в деятельности адвоката сегодня есть ряд недостатков и недоработок. Однако необходимо признать, что в отличие от многих других институтов нашего общества, в первую очередь государственных, адвокатура по своей сути

Раудин В. В. Изменение общих правил адвокатской профессии // Адstrong>

вокат. 2014. № 1. С. 41—46 .

является незивисимой и саморегулируемой корпорацией .

А это в свою очередь означает, что функционирование и высокое качество работы адвокатуры гораздо сложнее обеспечить, нежели работу любого государственного органа. Это требует от членов адвокатуры огромного труда и самоорганизации. И в таких условиях мы не можем не признать, что современная российская адвокатура предпринимает все возможные меры для обеспечения высокого качества юридической помощи населению. Конечно, силами только самой адвокатуры достичь этой высокой цели нельзя. В первую очередь, важное значение здесь играет качество юридического образования, и только затем — корпоративные принципы и этика самой адвокатуры. Отмечу, что одним из мотивов выбора юридической профессии для меня как раз и стал образ адвоката — независимого и компетентного профессионала, служащего во благо общества .

Емельянов Д. А., Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации (Калужский филиал)

–  –  –

Определяя актуальность темы научной статьи, автор учитывал следующие принципиальные положения:

1) адвокатская деятельность принадлежит к сфере повышенной речевой ответственности, где владение словом имеет большое значение и направлено на выявление обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих его ответственность на оказание всестороннего юридического содействия;

2) с возрождением суда присяжных в России обострилась необходимость привлечь пристальное внимание к речевому мастерству адвокатов-защитников, поскольку от того, в какой мере ясно и убедительно они будут в прениях выражать свою точку зрения на степень виновности подсудимого, в значительной мере будет зависеть вердикт присяжных .

Цель исследования состоит в том, чтобы разработать теоретические и практические приемы и рекомендации по подготовке защитительной речи и выступлению с ней в судебных прениях, осветив процесс ее построения с процессуальной, филологической и психологической точек зрения .

Для достижения поставленной цели определены следующие задачи:

1) провести ретроспективный анализ приема, формы и стиля защитительной речи с момента ее зарождения по настоящее время на примере известных судебных ораторов в мировой и отечественной судебной практике;

2) рассмотреть существующие научные подходы к проблеме разработки элементов композиционной структуры защи

<

Словарь-альбом русских деятелей XIX в. 3-е изд. СПб., 1893. С. 128 .

тительной речи, обеспечивающих эффективность ее убеждающего воздействия на мнение суда;

3) исследовать степень участия защитительной речи в поисках истины по уголовному делу и определить меру ее влияния на исход дела в современном уголовном процессе .

Объектом исследования являются уголовно-процессуальные отношения, связанные с защитительной речью адвоката в отечественном уголовном процессе; суть и содержание защитительной речи адвоката 1 .

Происходящие в России процессы характеризуются кардинальными преобразованиями в политической, экономической, социальной и судебной сферах, направленными на преодоление кризисных явлений современного общества .

При этом, несомненно, нужно опираться на исторический и современный опыт в области правозащитной деятельности .

На нынешнем этапе формирования в России новых социально-экономических и политических отношений назрела острая необходимость в использовании богатого исторического наследия, приобретенного предшествующими поколениями. Необходимость глубокого познания сущности защиты обуславливается тем, что только таким путем можно удовлетворять новые запросы адвокатской практики 2 .

Герман де Бетс, основываясь на личном опыте и опыте других известных адвокатов, полагал, что для приобретения значительного запаса идей, понятий и нужных для их выражения слов «адвокат должен иметь “понятия обо всем” и, заметьте, понятия точные, ясные, а не темные, смутные представления… адвокату нужно знать сущность всех предметов, подлежащих научному исследованию, иметь ясное понятие обо всех явлениях, хотя бы и не с самой глубокой стороны их; но это совершенно не то, что поверхностное знание всего, доступного знанию. Он должен быть готов, при знании

Потапова Л. А. Актуальные вопросы построения защитительной

речи в уголовном процессе Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2005. 22 с. // URL: http://www.dissercat .

com/content/zashchititelnaya-rech-advokata-v-otechestvennom-ugolovnomprotsesse .

Баженова У. И. Адвокатура в дореволюционной России, вторая половина ХIХ — начало XX века: дис. … канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2002 .

170 c. РГБ ОД, 61:03-12/592 .

основных положений, быстро усвоить себе самые специальные стороны известного вопроса» 1 .

Приступая к выполнению той или иной составляющей профессиональной деятельности, адвокат должен осознавать и субъективно-эмоционально переживать ее цену с точки зрения социальной значимости. К сожалению, в современном мире отмечают тенденцию утраты понимания юридической практики как призвания, долга, миссии .

Р. Гаррис указывал: «Искусство речи, по моему глубокому убеждению, далеко не пользуется у нас должным вниманием, и в последние годы создалось какое-то нелепое обыкновение смотреть на него, как на нечто второстепенное в судебной деятельности. Но факты остаются фактами, и в большинстве случаев лучший оратор бывает и лучшим адвокатом, то есть ведет дело с большим успехом… Умение говорить есть обязанность адвоката, и чтобы усовершенствоваться в нем, не следует жалеть ни времени, ни труда .

Умение говорить есть залог успеха, и чем лучше вы говорите, тем меньше соперников окажется вокруг вас на избранном поприще» 2 .

В статье об одном из лучших судебных ораторов России А. Я. Пассовере, который не был «пишущим», Карабчевский обрисовал его подготовку к защитительной речи, безусловно, имея при этом в виду и себя самого. «…Задолго до произнесения речи он всю ее подробно, до мельчайших деталей, не только обдумал, но и просмаковал в голове. Она не написана, т. е. ничто не записано словами на бумаге, однако ноты, партитура не только готовы, но и разыграны. Это гораздо лучший прием для упражнения ораторской памяти, нежели простое записывание речи и затем механическое воспроизведение ее наизусть. При таком способе помнишь не слова, которые могут только стеснять настроение и оказаться даже балластом, а путь своей мысли, помнишь этапы и трудности пути, инстинктивно нащупываешь привычной рукой заранее приготовленное оружие, которое должно послужить. При этом остается еще полная свобода, полная Де Бетс Г. Искусство говорить на суде. С. 22 .

Гаррис, Р. Школа адвокатуры: Руководство к ведению гражданских и уголовных дел / Р. Гаррис. СПб., 1911 .

возможность отдаться минуте возбуждения, находчивости и вдохновения» 1 .

Заслуживает глубокого уважения позиция адвоката Н. П. Карабчевского, выраженная им в словах: «Служение закону и морали я считал великой услугой для родины именно у нас в России, где и то и другое покоилось еще на шатких, колеблющихся основаниях» 2 .

Карабчевский чуть ли не первым из адвокатов понял, что нельзя полагаться только на эффект защитительной речи, ибо мнение суда, — в особенности присяжных заседателей, — слагается еще до начала прений сторон, а поэтому «выявлял свой взгляд на спорные пункты дела еще при допросе свидетелей»3 .

Влиять на убеждения слушателей или зрителей можно не только с помощью речи и словесно выраженных доводов, но и многими другими способами: жестом, мимикой, наглядными образами и т. п. Даже молчание в определенных случаях оказывается достаточно веским аргументом 4 .

Можем увидеть пример в статье А. П. Чехова «Хорошая новость», в которой он в 1893 г. по поводу введения в Московском университете курса декламации писал: «Мы, русские люди, любим поговорить и послушать, но ораторское искусство у нас в совершенном загоне… У нас совсем нет людей, умеющих выражать свои мысли ясно, коротко и просто. В обеих столицах насчитывают всего-навсего настоящих ораторов пять-шесть, а о провинциальных златоустах что-то не слыхать. Ходит анекдот про некоего капитана, который будто бы, когда его товарища опускали в могилу, собирался прочесть длинную речь, но выговорил: «Будь здоров!», крякнул и больше ничего не сказал .

А сколько анекдотов можно было бы рассказать про адвокатов, вызывавших своим косноязычием смех даже у подсудимого…»5 Карабчевский, Н. П. Около правосудия. Статьи, речи, очерки / Вступ .

ст. Н. А. Троицкого. Тула: Автограф, 2001 .

Там же. С. 18;

Грузенберг, О. О. Вчера: Воспоминания. Париж: Б. и., 1938. 242 с. [Английский перевод: Yesterday: Memoirs of a Russian-Jewish Lawyer. — Univ. of California press, 1981.] Ивин А. А. Основы теории аргументации. С. 6; Кириллов В. И., Старченко А. Л. Логика. М.: Юристъ, 2000. С. 196 .

Толмачев А. В. Об ораторском искусстве. М.: Политиздат, 1973 .

С. 146—150 .

Для обеспечения убеждающего воздействия судебной речи при ее построении необходимо соблюдать правила логического доказательства, которые сводятся к следующим основным положениям:

— тезис и аргументы (доводы) должны быть ясными, четкими, точно определенными;

— тезис должен оставаться тождественным, то есть одним и тем же на протяжении всего доказательства (обоснования);

— доводы, приводимые в подтверждение тезиса, не должны противоречить друг другу… 1 Эти положения сформулировал еще Цицерон: «Все построение убедительной судебной речи основано на трех вещах: доказать правоту того, что мы защищаем, расположить к себе слушателей, направить их мысли в нужную для дела сторону» 2 .

Основная цель выступления оратора — юриста — воздействовать на суд, на присяжных заседателей, на аудиторию путем раскрытия новых фактов, расстановки соответствующих акцентов и — главное — на воображение и эмоции слушателей. Поэтому судебный оратор должен производить сложную операцию отбора в речевой акт того, что является наиболее уместным для данной обстановки общения 3 .

И в заключение приведу слова, которыми Р. Гаррис закончил «Школу адвокатуры»: «…можно напомнить, что среди всех трудностей, окружающих адвоката, сдержанность будет его лучшим спутником, а здравый смысл — надежнейшим руководителем» .

Буробина В. Н. Адвокатская деятельность: Учеб-практ. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ИКФ «ЭКМОС», 2003. 624 с.;

Цицерон М. Т. Три трактата об ораторском искусстве. М.: Наука,

1972. С. 152 .

Адвокатская деятельность. Лекция // URL: http://otherreferats.allbest .

ru/law/00119696_0.html Зборошенко Н. С., Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики»

ПРОБЛЕМА ОБЕСПЕЧЕНИЯ СПРАВЕДЛИВОСТИ

В ДИСЦИПЛИНАРНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ

В КОНТЕКСТЕ КРИТЕРИЯ СУБЪЕКТИВНОЙ

БЕСПРИСТРАСТНОСТИ СОСТАВА

КВАЛИФИКАЦИОННОЙ КОМИССИИ

21 февраля 2014 года на факультете права НИУ ВШЭ состоялась встреча с представителями «Новой адвокатской газеты». Среди иных предметом обсуждения стал эпизод, связанный с интервью газете «Московский комсомолец», предположительно данным московским адвокатом Александром Никитиным, бывшим в то время защитником по назначению московского школьника Сергея Гордеева .

Следует вкратце напомнить об этом эпизоде. 7 февраля 2014 года в издании «Московский комсомолец» появился текст интервью 1, в котором Александр Никитин предположительно высказал мнение относительно личности своего подзащитного, а также о вопросе его виновности. 13 февраля 2014 года в своем блоге на сайте радиостанции «Эхо Москвы»

президент Адвокатской палаты г. Москвы Генри Резник заявил, цитирую: «Защитник Г., назначенный ему при задержании, разглашает сведения, составляющие адвокатскую тайну, и публично допускает в отношении своего подзащитного высказывания обвинительного характера» 2 .

Таким образом, президент Адвокатской палаты г. Москвы высказал собственную оценку предполагаемых фактических обстоятельств, очевидно, являющихся предметом рассмотрения в рамках дисциплинарного производства, до разрешения дисциплинарного дела по существу .

Объектом исследования в данной работе стали некоторые аспекты, относящиеся к принципу справедливости в дисциплинарном производстве, такие как вопрос применимости принципа субъективной беспристрастности к составу квалиURL: http://www.mk.ru/social/interview/2014/02/05/980670-shkolnikstrelok-uzhe-ne-hochet-umirat.html URL: http://www.echo.msk.ru/blog/reznik_h/1258164-echo/ фикационной комиссии (совета палаты), рассматривающей дисциплинарное дело, а также возможные способы обеспечения справедливого рассмотрения дисциплинарного дела квалификационной комиссией, чей состав соответствовал бы указанному критерию субъективной беспристрастности .

Актуальность выбранной темы обусловлена сохраняющимися в Кодексе профессиональной этики адвоката пробелами в правовом регулировании дисциплинарного производства в случае высказывания членом квалификационной комиссии (совета палаты) мнения относительно обстоятельств, ставших предметом рассмотрения квалификационной комиссии (совета палаты), до окончания производства по делу .

Справедливость при рассмотрении дисциплинарных дел имеет особое значение и в контексте потенциального введения адвокатской монополии на судебное представительство .

В задачи данного исследования входит обоснование применимости элементов стандарта справедливого судебного разбирательства к дисциплинарной процедуре, а также, собственно, выработка рекомендаций по приведению дисциплинарной процедуры к применимым элементам указанного стандарта .

Исходя из положений ст. 30 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», семь членов квалификационной комиссии по норме представительства от адвокатской палаты избираются собранием (конференцией) адвокатов субъекта Российской Федерации. При этом в указанное число входит президент адвокатской палаты субъекта РФ .

Согласно ч. 3 ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката, дисциплинарное производство должно обеспечить своевременное, объективное и справедливое жалоб, представлений и обращений в отношении адвоката, их разрешение в соответствии с законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящим Кодексом, а также исполнение принятого решения .

В силу ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации, в случае, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, нежели национальным законом, то применяются правила международного договора. Частью правовой системы Российской Федерации является Конвенция о защите прав человека и основных свобод, а также те из протоколов к ней, которые были ратифицированы Российской Федерацией .

Толкование Конвенции, в силу ст. 32 Конвенции, является исключительным полномочием Европейского Суда по правам человека, следовательно, нормы Конвенции должны применяться в соответствии со смыслом, придаваемым им практикой ЕСПЧ .

Согласно ст. 6 § 1 Конвенции, каждый… при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона… При этом, согласно ст. 6 § 2 Конвенции, каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным до тех пор пока его виновность не будет установлена .

Конвенциональное понятие уголовного обвинения является автономным и определяется практикой ЕСПЧ. Впервые в практике ЕСПЧ этот вопрос был рассмотрен в постановлении по делу Engel and Others v. The № etherlands 1. Дела заявителей, исходя из положений национального права, были дисциплинарными, предъявленные обвинения имели своей целью пресечение правонарушений путем наложения санкции в отношении заявителей, а подобная цель, согласно выводам Суда, имеет общую природу с задачами уголовного права .

Что касается применимости ст. 6 § 2 Конвенции к дисциплинарной процедуре в профессиональных сообществах, то следует напомнить, что в постановлении по делу Albert and Le Compte v. Belgium 2 Суд указал на применимость статьи 6 Конвенции к дисциплинарной процедуре в Апелляционном совете по вопросам медицинской этики, лишившего каждого из заявителей права заниматься медицинской практикой сроком на два года за совершение ими дисциплинарных проступков .

Одновременно, принимая во внимание достаточно суровое возможное наказание в виде прекращения статуса с возможностью сдачи квалификационного экзамена лишь по истечении трехлетнего срока, представляется, что вероятность Engel and Others v. The № etherlands (№ o.5100/71, № o.5101/71, № o.5102/71, № o.5354/72, № o.5370/72) .

Albert and Le Compte v. Belgium (№ o.7299/76) .

признания Судом применимой ст. 6 § 2 Конвенции к обстоятельствам рассмотрения дисциплинарного дела уполномоченными органами адвокатского сообщества является в достаточной степени высокой .

В случае положительного решения о применимости ст. 6 § 2 Конвенции к рассматриваемому вопросу из практики Суда следует вполне однозначный вывод по вопросу соответствия публичного высказывания должностным лицом мнения относительно виновности лица до разрешения дела по существу критерию субъективной беспристрастности суда. В частности, в деле Mokhov v. Russia 1 следователь прокуратуры, участвуя в телевизионной передаче, утверждал, что заявитель совершил ряд преступлений. Признавая нарушение ст. 6 § 2 Конвенции, Суд в § 29 отметил, что презумпция невиновности нарушается, если заявление публичного должностного лица относительно вины обвиняемого в совершении преступления отражает мнение о виновности обвиняемого, до того как его вина установлена в соответствии с законом .

Из вышеизложенного следует вывод о необходимости дополнения Кодекса профессиональной этики адвоката нормой, предусматривающей в случае несоответствия состава квалификационной комиссии критерию субъективной беспристрастности обязанность комиссии по ходатайству адвоката, в отношении которого ведется дисциплинарное производство, передать дисциплинарное дело в квалификационную комиссию иного субъекта РФ. Во избежание тенденциозности при выборе субъекта РФ, в квалификационную комиссию которого будет передано дисциплинарное дело, представляется предпочтительным избрание субъекта РФ путем жребия из числа субъектов РФ, входящих в тот же федеральный округ .

Впрочем, рассмотренная проблема имеет и существенно более простое решение. Членам квалификационной комиссии (совета палаты) достаточно лишь приложить минимальные усилия, дабы до разрешения дисциплинарного дела по существу воздержаться от публичной оценки предполагаемых фактических обстоятельств, которые стали или могут стать предметом рассмотрения квалификационной комиссии (совета палаты). При этом особую осторожность в артикуля

<

Mokhov v. Russia (№ o.28245/04) .

ции своих публичных оценок следует проявлять президентам и вице-президентам адвокатских палат субъектов РФ, не только — в силу своего статуса — являющимися членами квалификационных комиссий, но и пользующимся авторитетом среди членов квалификационной комиссии (совета палаты) соответствующего субъекта РФ .

В свою очередь, признание ЕСПЧ нарушения ст. 6 Конвенции в связи с предполагаемым нарушением права на справедливое судебное разбирательство (как применительно к самой дисциплинарной процедуре, так и применительно к дальнейшему судебному разбирательству об оспаривании окончательного решения совета палаты) могло бы в дальнейшем иметь определенное дисциплинирующее влияние на членов квалификационных комиссий и советов палат .

Иванчукова А. В., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ИЗМЕНЕНИЯ В ОРГАНИЗАЦИИ

КРЫМСКОЙ АДВОКАТУРЫ В СВЯЗИ

С ПРИСОЕДИНЕНИЕМ РЕСПУБЛИКИ КРЫМ

К РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Данная работа посвящена изменениям в организации крымской адвокатуры в связи с присоединением Крыма к России и образованием двух новых субъектов — Крымской Республики и города федерального значения Севастополя .

Целью исследования является выявление особенностей правового положения крымских адвокатов .

Для достижения указанной цели будут поставлены следующие задачи:

ознакомление с историей крымской адвокатуры;

сравнение украинского законодательства об адвокатуре с российским и выделение отличий в организации данного института в Украине и в России;

рассмотрение мероприятий, осуществляемых с целью интеграции крымской адвокатуры с российской во время переходного периода;

предложение практических рекомендаций по данному вопросу .

Затронутая тема является актуальной, поскольку интеграция адвокатур двух различных государств является процессом длительным и многосложным и по сей день вызывает большое количество вопросов .

Для начала необходимо коснуться истории института адвокатуры в Крыму. Ровно 150 лет назад в Российской империи в результате реформ Александра II официально появилась адвокатура. Меньше чем за одно столетие до этого Екатерина II присоединила к Российской империи Крымский полуостров. Соответственно, при проведении Судебной реформы в 1864 году в Крыму также было образовано сословие присяжных поверенных (а в 1874 году и частных поверенных), и возникла адвокатура, действующая в соответствии с принципом состязательности сторон. Затем в ноябре 1917 года судебная система Российской империи (а следовательно, и адвокатура) была упразднена Декретом о суде № 1 1 .

В 1922 году вследствие принятия Положения о коллегии защитников 2 адвокатура была возрождена в Советском Союзе, а значит, и в Крыму, входившем в состав РСФСР .

В 1954 году Крымская область стала частью УССР по инициативе Н. С. Хрущева. Самостоятельная от Советского Союза история украинской адвокатуры (следовательно, и крымской) началась в декабре 1991 года, когда произошел распад СССР .

В 1992 году в Украине был принят закон «Об адвокатуре», а в 2012 году он был заменен Законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», более соответствующим демократическим принципам мирового сообщества (к примеру, до 2012 года в состав органов адвокатского сообщества Украины входили представители судебной и исполнительной власти, что противоречило принципу независимости адвокатуры, соответствующему международной практике) 4 .

Крымский полуостров вновь вошел в состав Российской Федерации 18 марта 2014 года. Соответственно, более 20 лет адвокатура в Крыму была частью украинской адвокатуры .

И вот сегодня перед нами стоит вопрос: «Как наиболее оперативно и в то же время качественно привести крымскую адвокатуру в соответствие с российским законом и дать возможность крымским адвокатам стать адвокатами Российской Федерации?»

Сначала необходимо сравнить организацию российской и украинской адвокатуры и выделить их основные отличия. Для этого будут взяты положения Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности Декрет СНК РСФСР от 24.11.1917 «О суде» // СУ РСФСР». 1917 .

№ 4. Ст. 50 .

«Положение о коллегии защитников» (утв. Наркомюстом РСФСР 05.07.1922) // Сборник циркуляров Наркомюста РСФСР за 1922— 1925 годы. М., 1926 .

Закон Украины от 19.12.1992 № 2887-XII «Об адвокатуре» // URL:

http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=14164 Закон Украины от 05.07.2012 № 5076-VI «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=53866) (далее — Закон Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности») .

и адвокатуре в РФ» 1 и Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» от 2012 года .

Понятия адвокатуры и адвокатской деятельности в данных нормативных правовых актах в целом схожи. В обеих странах адвокатура является негосударственным самоуправляющим институтом и выполняет аналогичные функции 2 .

Существенные различия имеются в цензах, выдвигаемых государствами к кандидатам, претендующим на получение статуса адвоката, которые сравниваются в нижеприведенной таблице .

В России (в соответствии с ФЗ «Об В Украине (в соответствии с Законом Украины «Об адвокатуре адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»): и адвокатской деятельности»):

Полная дееспособность (подп. 1 п. 2 Полная дееспособность (п. 2 ч. 2 ст. 9). ст. 6) .

Отсутствие непогашенной или Отсутствие непогашенной или неснятой неснятой судимости за соверше- судимости за совершение тяжкого, ние умышленного преступления особо тяжкого преступления или преподп. 2 п. 2 ст. 9). ступления средней тяжести, за которое было назначено наказание в виде лишения свободы (п. 1 ч. 2 ст. 6) .

Возникает вопрос, могут ли допускаться к сдаче квалификационного экзамена лица, осужденные другими государствами. Раз законодатель не указал, что речь идет только об осуждении лица Российской Федерацией, значит, будет неправомерно ограничительно толковать данный подпункт и исключать из его содержания указание на судимости, ставшие следствием обвинительных приговоров, вынесенных в других странах .

Поэтому видится справедливым не допускать подобных лиц к сдаче такого экзамена, пока их судимость не снята или не погашена .

Высшее юридическое образование, по- Высшее юридическое образование, лученное по имеющей государствен- которое может быть получено ную аккредитацию образовательной и в иностранном вузе, но в таком программе (т. е. в российском вузе). случае должно быть признано Альтернатива — ученая степень по Украиной в установленном законом юридической специальности (п. 1 порядке (ч. 1 ст. 6, п. 1 ч. 3 ст. 6) .

ст. 9) .

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета .

№ 100 2002. 5 июня. (далее «ФЗ — «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») .

Пункт 1 ст. 3 и п. 1 ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»; ч. 1 ст. 2 и п. 2 ч. 1 ст. Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» .

Лица, получившие образование в иностранном государстве, не смогут получить статус российского адвоката, даже если их образование было признано Украиной .

Стаж работы в области права не меСтаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо нее двух лет .

стажировка в адвокатском образо- В Законе не содержится перечня вании не менее одного года (п. 1 должностей и профессий, работа ст. 9). на которых засчитывается в этот Закрытый перечень должностей стаж .

и профессий, работа на которых Стажировка по общему правилу включается в данный стаж, содер- обязательно проводится после пожится в п. 4 ст. 9. лучения статуса адвоката и длится 6 месяцев (ст. 10) .

Возможна ситуация, в которой крымчанин будет иметь стаж работы, не упоминаемой в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» .

Данный вопрос нужно урегулировать законодательно, будет справедливо допускать такое лицо к экзамену на приобретение статуса адвоката .

В России подобного ценза нет. Владение государственным языком (ч. 1 ст. 6) .

Статус адвоката не должен быть Лицо не должно быть лишено права прекращен за нарушение норм за- на занятие адвокатской деятельносконодательства об адвокатской де- тью в течение последних двух лет ятельности и адвокатуре и Кодекса (п. 3 ч. 2 ст. 6) .

профессиональной этики адвоката в течение последних трех лет 1 .

В случае Украины речь идет лишь о лишении права, а не о прекращении статуса .

Аналогичное требование в России Отсутствие освобождения от опрене предъявляется к претендентам. деленной должности (п. 4 ч. 2 ст. 6) .

Если лицо вправе претендовать на получение статуса адвоката (как в России, так и в Украине), оно сдает квалификационный экзамен и, в случае успешной сдачи такого экзамена, приносит присягу. Затем перед адвокатом встает вопрос, какой деятельностью он вправе заниматься, кроме собственно адвокатской .

Согласно п. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника (за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности), а также занимать государственные должности РФ, субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности (необходимо заметить, что о должностях муниципальной службы в данном Законе ничего не сказано). Однако адвокат вправе совмещать свою деятельность с руководством адвокатским образованием и работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта РФ, Федеральной палате адвокатов РФ, общероссийских и международных объединениях адвокатов .

Пункты 2 и 3 ст. 9 КПЭА1 конкретизируют вышеупомянутую статью, поясняя, что адвокат не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг .

Украинский законодатель несколько иначе подходит к этому вопросу и дает обширный перечень должностей, не совместимых с деятельностью адвоката 2. Становится видно, что украинский адвокат вправе состоять в трудовых отношениях, что не допускается законодательством России. Соответственно, возможна ситуация, в которой претенденту на получение статуса российского адвоката, придется делать выбор .

Могут возникнуть и следующие вопросы. Если лицо не смогло сдать квалификационный экзамен, когда оно вправе предпринять следующую попытку: в Украине речь идет о шести месяцах или о годе при повторной неудаче, а в России — об одном годе в любом случае3. Видится логичным вообще не брать в расчет данные сроки, т. к. речь идет о разных экзаменах. Соответственно, лицо, которое не смогло успешно сдать квалификационный экзамен на получение статуса адвоката в Украине, вправе предпринять подобную попытку в России в любой момент .

Не вполне ясно, как быть с адвокатами, деятельность которых была приостановлена в качестве меры дисциплинарной ответственности. Подобное взыскание есть в Украине, но не устанавливается законодательством России. Здесь возможно аналогичное

Пункты 2, 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката (приstrong>

нят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (с изменениями и дополнениями, утвержденными четвертым Всероссийским съездом адвокатов 22.04.2013) // Российская газета. 2003. № 4 (далее — КПЭА) .

Часть 1 ст. 7 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»

Пункт 3 ст. 11 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»;

ч. 4 ст. 9 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» .

рассуждение. В соответствие с российским законодательством данная категория адвокатов будет «чиста перед законом», однако, естественно, что до истечения переходного периода (а он истекает 1 января 2015 года, о чем будет сказано ниже) подобный юрист не сможет практиковать как представитель адвокатуры Украины .

Наконец, один из самых важных моментов — формы адвокатских образований. Как нам известно, в России их четыре:

адвокатский кабинет (ст. 21);

адвокатское бюро (ст. 22);

коллегия адвокатов (ст. 23);

юридическая консультация (ст. 24) .

В трех последних случаях необходимо создание юридического лица, а в первом достаточно уведомить совет адвокатской палаты об учреждении адвокатского кабинета .

Рассмотрим формы адвокатских образований в Украине .

В соответствии с Законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» возможны следующие варианты:

осуществление адвокатской деятельности индивидуально (ст. 13);

адвокатское бюро (ст. 14);

адвокатское объединение (ст. 15) .

По сути, украинское адвокатское бюро является подобием российского адвокатского кабинета, а украинское адвокатское объединение — российского адвокатского бюро или коллегии адвокатов. Таким образом, в зависимости от численности и характера взаимоотношений между членами адвокатского образования им придется выбрать одну из этих трех форм (маловероятно, что в Крыму или Севастополе будет создана юридическая консультация). Лицам же, осуществляющим адвокатскую деятельность индивидуально, нужно будет учреждать адвокатский кабинет .

На данном аспекте принципиальные различия между организацией крымской (пока еще украинской) и российской адвокатуры заканчиваются. Далее встает вопрос, каким именно образом украинский адвокат должен получить статус российского адвоката. В первую очередь необходимо ознакомиться с положениями Федерального конституционного закона, регулирующего присоединение Республики Крым к Российской Федерации 1. В статье 6 данного акта говорится о том, что переходный период для интеграции новых субъектов в правовую систему России устанавливается до 1 января 2015 года 2. В статье 21 уточняется, что до истечения данных временных сроков крымские адвокаты вправе осуществлять адвокатскую деятельность в соответствии с законодательством Украины или нормативными правовыми актами Республики Крым или города федерального значения Севастополя. Тем временем в обоих субъектах должны быть созданы адвокатские палаты и адвокаты Крыма и Севастополя должны сдать экзамен на знание законодательства Российской Федерации 3 .

Подробности интеграции крымских адвокатов в российскую адвокатуру были обговорены на заседании Совета ФПА, проведенном 21 марта 2014 года. Было решено создать рабочую группу для взаимодействия с крымскими коллегами. Вице-президент ФПА Геннадий Шаров заметил, что статус адвоката у них уже имеется, хоть и полученный по украинскому законодательству, и пообещал, что порядок проведения квалификационного экзамена будет «доброжелательным» 4 .

Далее был сформирован список адвокатов Республики Крым, желающих осуществлять профессиональную деятельность в соответствии с российским законодательством .

18 апреля 2014 года было проведено учредительное собрание в Севастополе, а 19 апреля 2014 года — учредительная конференция в Крыму, в результате чего в данных субъектах были сформированы органы адвокатского самоуправления (адвокат

<

Федеральный конституционный закон от 21.03.2014 № 6-ФКЗ

«О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов — Республики Крым и города федерального значения Севастополя» // Российская газета. 2014 .

№ 66. 24 марта. (далее — «ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым») .

Статья 6 ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым» .

Статья 21 ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым» .

URL:http://www.fparf.ru/news/smi/123.htm;http://pravo.ru/news/view/103177/ ские палаты, Советы, ревизионные и квалификационные комиссии)1 .

Теперь для включения в реестр адвокатов Крымского федерального округа крымским адвокатам необходимо сдать вышеупомянутый квалификационный экзамен. Известно, что порядок его проведения и комиссия по его приему уже должны быть созданы 2. Однако пока что остается неясным, какие вопросы будет содержать данный экзамен и остается только догадываться, какая часть адвокатов успешно его сдаст. На сегодняшний день в адвокатской палате Крыма насчитывается около 1500 адвокатов, а Севастополя — 400, но у значительной их части приостановлен статус .

Несомненно, крымские адвокаты находятся в неравном положении по отношению к их российским коллегам и им придется сдавать экзамен, содержащий вопросы по отраслям российского права, которые они никогда не изучали, и которые студенты российских юридических вузов осваивают годами. Из этого вытекает необходимость применения по отношению к крымским адвокатам законодательных льгот, позволяющих им освоить российское право, сдать экзамен и конкурировать с российскими коллегами .

На заседании ФПА 21 марта 2014 г. представителем адвокатуры Республики Крым Александром Анатольевичем Яценко заявлялось, что в Крыму около 1 500 адвокатов (из которых гдето у 350 приостановлен статус), а в Севастополе — около 350 .

Согласно данным с сайта ФПА, сегодня (17 ноября 2014 г.) в АП Крыма числится 822 адвоката (президент Павлова Марина Аскольдовна), а в АП Севастополя — 271 (президент Жерновой Анатолий Владимирович). Около 500 крымских адвокатов являются членами Крымской коллегии адвокатов .

Абсолютно все желающие того адвокаты Республики Крым и города федерального значения Севастополь сдали квалификационный экзамен в конце весны. Адвокатам Крыма, по уважительным причинам не сдавшим квалификационный экзамен в апреле, была предоставлена возможность передать документы для сдачи такого экзамена до 10 сентября .

URL: http://pravo.ru/news/view/104339/ URL: http://jurliga.ligazakon.ua/news/2014/4/1/108181.htm Становится видно, что порядок сдачи нашими крымскими коллегами был действительно «благожелательным», и они успешно влились в адвокатское сообщество России. Разумеется, остаются некоторые трудности, связанные с различиями между правом России и Украины, понятно, что крымским адвокатам придется уделить достаточно большое время, чтобы освоить российское законодательство в рамках хотя бы узкой специализации. Однако первый шаг на данном пути выполнен — квалификационный экзамен сдан .

Калинина А. Л., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ЮРИДИЧЕСКИЙ МАРКЕТИНГ. НУЖЕН ЛИ ОН

АДВОКАТУ?

Мир стремительно изменяется и то, что ранее казалось невероятным, немыслимым, неосуществимым, а возможно несущественным, — все теснее и теснее входит в нашу жизнь .

Речь пойдет о юридическом маркетинге, как неоднозначном явлении .

Существует множество определений, но, на наш взгляд, «маркетинг» — это систематическая деятельность по созданию входящего потока обращений новых клиентов и повторных обращений текущих и бывших клиентов в вашу юридическую практику. С помощью маркетинга можно помочь заинтересованным лицам определить, нужно ли им обращаться за помощью и в какой правовой помощи они нуждаются .

Имеются данные, что к 1886 г. присяжных поверенных в России насчитывалось немногим более 1600 человек (когда численность населения была более 120 миллионов человек 1) и группировались они в основном в трех судебных округах — Петербургском, Московском, Харьковском 2 .

На сегодняшний день конкуренция огромная и будет только расти в связи с неизбежной реформой адвокатуры 3, а следовательно, увеличением числа адвокатов. Кроме того, согласно официальной статистике, в России и СНГ ежегодно выпускаются тысячи студентов с дипломом о высшем юридическом образовании. И если до 1990-х годов наблюдался относительный дефицит, то в настоящее время отчетливо заметен профицит юридических кадров .

Возможно кто-то посчитает такое поведение, саморекламу недостойным высокого звания адвоката, и что единственным способом привлечения доверителей должна оставаться личная Сифман Р. И. Динамика численности населения России за 1897— 1914 гг. // Брачность, рождаемость, смертность в России и СССР. М., 1977 .

Смирнов В. Н., Смыкалин А. С. Адвокатура и адвокатская деятельность. М.: Проспект. 2011. С. 21, 23 .

URL: http://www.advgazeta.ru/rubrics/5/740 рекомендация знакомых. Но можно рассудить иначе, приняв во внимание тот факт, что доверителю сложно разобраться в океане одинаковых по названию юридических услуг, а также ему трудно оценить вас с профессиональной точки зрения, особенно начинающих адвокатов, потому что он не знает, как такую помощь следует оценивать, так как не обладает достаточными знаниями в данной области. Чтобы выбрать кого-то конкретного, в первую очередь доверители желают обратиться к тем специалистам, которых они встречали в теле- или радиопередачах, в газетах, журналах, или просто в рекламном блоке на интернет-странице по симпатиям и антипатиям .

При таком числе представителей юридического мира, только знаний и навыков может оказаться недостаточно .

Один из способов быть востребованным — это выбрать узкую специализацию. «Чем уже специализация, тем проще выявить и охватить целевую аудиторию» 1 .

Например, всем известно, что в США самое большое число адвокатов на душу населения и существуют специалисты, которые занимаются исключительно защитой прав отцов (например: www.dadsright.com, www.fathersright.org), некоторые специализируются на делах, связанных с утратой трудоспобности в связи с несчастными случаями на производстве или медицинской халатностью (например: www.injurieslawyers.com, www.injurylawyers4u.co.uk) и многим другим важным вопросам .

При этом в России эта ниша еще не занята. Например, «соцобеспечение, пенсионное обеспечение, так называемые медицинские дела — не только причинение вреда жизни/здоровью, но и все, что связано с медициной и медицинскими услугами .

Как следствие — хороших специалистов в этих областях мало .

В том же пенсионном обеспечении множество законов, нормативных актов, разъяснений и комментариев, которые в силу кажущегося отсутствия денег мало кто изучает. Разобравшись в вопросе и наработав дополнительные аргументы для следующих дел в виде сложившейся судебной практики о Вас пойдет слава как о хорошем специалисте по таким делам»2 .

Галкин А. Юридическая фирма на миллион: от частной практики до лидерства на рынке. Ростов-н/Д.: Феникс, 2014. С. 17 .

Оробинский В. В. Чему не учат на юрфаке — тайны профессионального мастерства. Ростов н/Д.: Феникс, 2014. С. 24—25 .

В Германии каждый адвокат обязан выбрать специализацию. Если адвокат имеет опыт работы не менее 3 лет, может подтвердить особый уровень теоретического знания и практики в той или иной отрасли права, то региональная адвокатская палата вправе присвоить ему звание Адвоката Специалиста. В 2004 г. было всего 8 специальностей, сейчас их число увеличилось до 19 .

Как отмечает Франк Энгельман — президент Адвокатской палаты земли Брандербурга — «статус Адвоката Специалиста — это не только знак качества, но и важный маркетинговый инструмент, дающий адвокату преимущество в конкурентной борьбе» 1 .

В 2007 г. ФПА Германии разработала привлекательный маркетинговый инструмент для адвокатов, не имеющих статуса Специалиста: сертификат «Качество через повышение квалификации». Он выдается тем адвокатам, кто набрал за 3 года нужное количество пунктов по утвержденной ФПА Германии системе оценке уровня повышения квалификации адвоката .

Стоит обратить внимание на ст.

17 Кодекса профессиональной этики адвоката, в которой указывается, что информация об адвокате и адвокатском образовании допустима, если она не содержит:

1) оценочных характеристик адвоката;

2) отзывов других лиц о работе адвоката;

3) сравнений с другими адвокатами и критики других адвокатов;

4) заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызывать у них безосновательные надежды .

В зарубежных государствах различный подход к маркетингу. Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества не содержит норм, устанавливающих общие правила о правомерности или неправомерности адвокатской рекламы в государствах Сообщества. Во Франции реклама адвокатских услуг запрещена законом 2 .

URL: http://www.advgazeta.ru/rubrics/5/1168 Пилипенко Ю. С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Федеральная палата адвокатов РФ, 2013. С. 343 .

В США до начала XX в. адвокатское сословие было слаборегулируемой профессией и маркетинг, реклама ничем не ограничивались. С момента появления институтов контроля за адвокатурой особое внимание стало уделяться поддержанию уважительного отношения общества и достоинству профессии юриста. Появился запрет на какую-либо рекламу услуг, разрешалось лишь поместить скромную табличку в название фирмы на здании и упоминание в телефонной книге. Но в 1977 году Верховный суд вынес знаковое решение по делу Bates против Адвокатской палаты Аризоны, признав неконституционными положения законодательства штатов, которые запрещали адвокатам рекламировать свои профессиональные услуги. Суд постановил, реклама предоставляет клиентам информацию об адвокатских услугах и что I поправка к Конституции США гарантирует охрану свободы распространения такой информации практически наравне с охраной свободы слова по политическим и иным вопросам 1. Это решение положило начало агрессивной и неконтролируемой рекламе адвокатских образований в США .

В литературе выделяют цели маркетинга: создание благоприятного образа (имиджа) адвоката, формирование у доверителя знаний об адвокате и оказываемых им услугах, привлечение внимания потенциального доверителя, подкрепление убеждения в правильности выбора адвоката и др .

21 июня 2010 г. Решением Совета ФПА РФ были утверждены Рекомендации адвокатам по взаимодействию со СМИ:

— воздерживаться от размещения информации на платной основе, за исключением справочной;

— информация должна содержать указания на ФИО, наименование адвокатского образования, реестровый номер, наименование адвокатской палаты;

— при характеристике адвокатов, услуг, достижений следует избегать сравнений с другими адвокатами и адвокатскими образованиями (использований прилагательных в сравнительной и превосходной степени, наречий лучший, лучшее, самый хороший, а также негативных оценок деятельности и воздерживаться от упоминаний об опыте работы в правоохранительных органах;

Пилипенко Ю. С. Указ. соч .

— информируя о себе, адвокат не вправе предлагать потенциальным доверителям какие-либо скидки и иные льготы, формирующие представление об адвокатской деятельности как предпринимательской .

Выработано множество способов представления, которые используют повсеместно во многих странах мира, их можно разделить на несколько смысловых групп, в частности это:

рекомендации партнеров, отзывы клиентов, необходимые в век Интернета — веб-сайты, одностраничные сайты (landing page), блоги, социальные сети; традиционные — книги, статьи, комментарии в средствах массовой информации; набирающие популярность выступления на конференциях и выставках, а также проведение семинаров и вебинаров .

При этом вы не только расширяете круг заинтересованных в ваших услугах лиц, но и влияете на просвещение общества, повышение правовой грамотности населения .

А также существуют специфические маркетинговые инструменты, которые несколько не подходят к адвокатской деятельности, такие как: «лид-магниты, маркетинг-киты» 1 .

Лид-магниты — (от англ. термина lead — заявка потенциального клиента) — это собирательное название для маркетинговых инструментов, выполняющих роль приманки для ваших клиентов, главная цель которых — вызвать интерес и заставить совершить действие (шаг навстречу). К ним относятся брошюры, пошаговые руководства, отрывки из семинаров или интервью в аудио- и видеоформате, которые решают ту или иную узкую проблему вашего потенциального доверителя. В обмен на получение этих материалов ваш потенциальный доверитель должен сделать первый шаг вам навстречу — оставить свои контакты или прийти на консультацию .

Маркетинг-кит — это резюме, все лучшее, что можно сказать о вас, сформулированное в максимально привлекательной и удобной для восприятия форме. Цель маркетинг-кита — дать лицу, его просматривающему, представление о вас как о надежном исполнителе, который справится с возникшей правовой проблемой, обычно содержит фокусировку на проблемах, типовые решения, описания которых умещаются в одну строчку, прилагаются отзывы клиентов, дипломы

Галкин А. Указ. соч. С. 61 .

и сертификаты, может быть как карманного варианта, так и формата А4 .

Также следует обратить внимание на то, что не стоит увлекаться маркетинговыми инструментами, потому что тогда поменяется сам смысл профессии — служение нуждающимся в юридической помощи людям и некоммерческие начала профессии .

Кроме того, не следует добиваться чрезмерного внимания, потому что чрезмерное внимание приводит к отрицательному эффекту — формированию общественного мнения, что люди юридических специальностей наживаются на горе человека, попавшего в беду, поэтому задача всего адвокатского сообщества состоит в том, чтобы не ставить пятна на репутации всей профессии в целом, а беречь звание адвоката и очищать ряды от лиц не ощущающих никаких этических барьеров. Не стоит думать только о маркетинге, потому что от этого будет страдать ваша основная задача и работа — защищать .

Считается, что у хороших юристов нет времени сидеть на юридических форумах, они работают, по этой же причине можно сделать вывод, что написание статей, книг, проведение семинаров и другая просветительская работа должна проводиться адвокатами в свободное от работы время в строго ограниченном объеме .

Начинающим, молодым адвокатам следует помнить знаменитое латинское выражение esse quam videri — главное «быть, а не казаться». Причем это изречение следует рассматривать в двух аспектах, во-первых, важно оставаться самим собой, не выдавая за того, кем не являешься, тщательно продумать, каким образом вы желаете выглядеть в глазах потенциальных доверителей с точки зрения маркетинга и соответствовать этому критерию, во-вторых сколько бы времени и финансов не было вложено «в раскручивание», без содержания (квалифицированной юридической помощи) юридический маркетинг — это фантик, обертка, который заинтересовывает, но не может заменить собой профессиональные обязанности и гарантировать успех вашего начинания (например, на просторах Интернета существуют объявления о заказе авторских статей на определенную тему для последующего размещения на сайтах и цитируемости поисковыми ресурсами, что, конечно, недопустимо, потому что является обманом потенциальных доверителей, так как вводит в заблуждение о навыках и знаниях лица, заказавшего статью) .

Также стоит задуматься над тем, что юридический маркетинг навсегда сформирует определенное отношение к вам заинтересованных в юридической помощи лиц, а каким оно будет положительным или отрицательным зависит от тщательности планирования самопрезентации и ваших последующих профессиональных успехов. А также не забывайте известный закон психологии: «нет второго шанса произвести первое впечатление» .

Каркищенко П. В.,Южный федеральный университет

ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНОЙ —

СПОСОБЫ И ПОСЛЕДСТВИЯ

Важнейшим принципом адвокатской деятельности является принцип независимости. Данный принцип реализуется через ряд законодательно закрепленных гарантий независимости адвокатской деятельности, одной из которых является адвокатская тайна. Институт адвокатской тайны один из наиболее древних в адвокатуре, его прообраз существовал еще во времена Римской империи 1. Сегодня адвокатская тайна закреплена, как национальным законодательством большинства развитых стран, так и международными нормативными актами. В связи с этим вопросы злоупотребления адвокатской тайной являются крайне важными как для теории адвокатуры, так и для адвокатской практики .

Актуальность работы обосновывается недостаточным научным вниманием к вопросам злоупотребления адвокатской тайной и недостаточным законодательным урегулированием данного вопроса .

В связи с этим целью работы является — рассмотрение злоупотребления адвокатской тайной как правового явления, его анализ, оценка и характеристика .

Задачами работы являются:

— дать понятие и определить содержание института адвокатской тайны в Российской Федерации;

— определить основные виды злоупотребления адвокатской тайной, дать их краткую характеристику;

— дать оценку влияния злоупотребления адвокатской тайной на адвокатскую практику .

Объектом исследования является институт злоупотребления адвокатской тайной в России .

Согласно ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат

<

Цыпкин А. Л. Адвокатская тайна: Монография. Саратов, 1947 .

ской тайной являются любые сведения, связанные с оказание адвокатом юридической помощи своему доверителю 1 .

В содержание адвокатской тайны включаются:

1) сам факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению;

2) сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;

3) те же сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;

4) сведения, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;

5) сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском, арбитражном или административном процессе;

6) сведения, содержащиеся в переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье .

В связи с этим адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Это положение закреплено в п. 2 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Положения ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» отражены в п. 6 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката 2, где указано, что адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей .

Также проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, в том чиФедеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63 .

Кодекс профессиональной этики адвоката принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года .

сле в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности, допускается только на основании судебного решения. Так же законом предусмотрено, что полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката, сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей .

Столь широкие гарантии независимости адвокатской деятельности способствуют возникновению целого ряда возможных злоупотреблений ими .

Несмотря на законодательное урегулирование и множество различных научных исследований, посвященных адвокатской тайне, вопросы злоупотребления адвокатской тайной является одними из сложных дискуссионных вопросов адвокатуры. Связанно это в основном с тем, что Указ Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 года № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера»

к сведениям, связанным с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами, относит, в частности, и адвокатскую тайну. Законодатель ограничивает доступ к адвокатской тайне, что лишь предоставляет дополнительные возможности злоупотребления ей, в процессе адвокатской деятельности. Кроме того, злоупотребление адвокатской тайной возможно не только со стороны адвоката, но также со стороны доверителя и третьих лиц. Злоупотребление адвокатской тайной возможно при оказании различных адвокатских услуг 1 .

Изучая адвокатскую практику можно сделать вывод о том, что наиболее распространенными способами злоупотребления адвокатской тайной являются интеллектуальное пособничество, «прокачка» информации, использование адвокатской тайны в личных целях .

Говоря об интеллектуальном пособничестве, следует отметить, что данный вид злоупотребления адвокатской тайной

Мельниченко Р. Г. Злоупотребление адвокатской тайной // Уголовstrong>

ный процесс. 2010. № 9. С. 19—25 .

наиболее трудно выявить. При интеллектуальном пособничестве адвокат оказывает юридическую помощь, дает консультации и советы своему доверителю для достижения им заведомо противоправного результата. В данном случае все сведения, полученные адвокатом от доверителя, и данные адвокатом советы являются адвокатской тайной и не могут использоваться в качестве доказательств .

Под «прокачкой» информации следует понимать передачу адвокату сведений, распоряжений, указаний и другой информации с целью ее сокрытия, с использованием института адвокатской тайны. В теории «прокачку» информации часто рассматривают как самостоятельный вид юридических услуг, оказываемых адвокатом, на практике же, как правило, это дополнительная услуга, оказываемая адвокатом своему доверителю. Случаи передачи через адвоката информации и распоряжений лицом, находящимся в местах лишения свободы, лицам, находящимся на свободе, часто встречаются на практике, связанно это с возможностью адвоката беспрепятственно встречаться со своим доверителем и недосмотром адвоката .



Pages:   || 2 | 3 | 4 |


Похожие работы:

«Банковское право Учебник для магистров 3-е издание, переработанное и дополненное Под редакцией Д. Г. Алексеевой, С. В. Пыхтина Рекомендовано Министерством образования и науки Российской Федерации в качестве учебника дл...»

«Подходы к защите Прав человека в конфликтных и сПорных субъектах восточной евроПы Отчет регионального семинара FIDH Статья 1. Все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и правах. Они наделены разумом и совестью и до...»

«ISSN 2221-1314 Белорусский государственный университет СБОРНИК НАУЧНЫХ ТРУДОВ Основан в 2009 году Выпуск 5 МИНСК БГУ УДК 341 (082) В сборнике представлены научные труды ученых-юристов, посвященные актуальным проблемам международн...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ "РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГЕОЛ...»

«0 СОДЕРЖАНИЕ I. Целевой раздел 1.1. Пояснительная записка. 1.1.1. нормативные, правовые и инструктивные документы 2 1.1.2. цель и задачи программы, основные принципы программы.1.2. Значимые для разработки и реализации Программы характеристики 1.2...»

«Учебная программа составлена на основе образовательного стандарта высшего образования для специальности 1-24 80 01 "Юриспруденция" ОСВО 1-24 80 01-2012 (утвержден и введен в действие постановлением Министерства образования Республики Беларусь от 24.08.2012 № 108), Типовой учебной программы...»

«ГИПЕРТЕНЗИВНЫ Е РАССТРОЙСТВА ВО ВРЕМЯ БЕРЕМ ЕННОСТИ, В РОДАХ И ПОСЛЕРОДОВОМ ПЕРИОДЕ. ПРЕЭКЛАМ ПСИЯ. ЭКЛАМПСИЯ. Клинические рекомендации (протокол) Москва Руководителям органов управления здравоохранением МИНИСТЕРСТВО субъектов...»

«СЕРИЯ МЕТОДИЧЕСКИХ ПОСОБИЙ ДЛЯ УЧАЩИХСЯ МАЛОЙ КОМПЬЮТЕРНОЙ АКАДЕМИИ И ВОСКРЕСНОЙ КОМПЬЮТЕРНОЙ ШКОЛЫ Курс "Пользователь ПК" Компьютерная Академия ШАГ, Донецк, Раздел OS Windows ЗАНЯТИЕ 3. Курс "Пользователь ПК" СРЕДСТВА Раздел OS Windows ОС WINDOWS Средства ОS Windows Отображение и скрытие корзины. Обычно корзина отображается...»

«ЗАНЯТИЕ 10. "Токсичные химические вещества раздражающего действия" Вопрос 1. Общая характеристика веществ раздражающего действия Отравляющие вещества раздражающего действия (ирританты, от англ. Irritant раздражение) относятся к веществам кратковременно...»

«Анджей Сапковский Крещение огнем Серия "Ведьмак", книга 5 Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=122544 Последнее желание. Меч Предназначения. Кровь эльфов. Час Презрения. Крещение огнем. Башня Ласточки. Владычица Озер...»

«НАСТОЛЬНАЯ КНИГА СВЯЩЕННОСЛУЖИТЕЛЯ том 5 I ОСНОВЫ ЦЕРКОВНОЙ ПРОПОВЕДИ II ТЕМЫ АПОСТОЛЬСКИХ И ЕВАНГЕЛЬСКИХ ЧТЕНИЙ Примеры развития темы III ТЕМАТИЧЕСКИЙ МАТЕРИАЛ ДЛЯ ПРОПОВЕДИ Ангелы — Духовная жизнь IV УКАЗАТ...»

«Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования "Кемеровский государственный университет" Юридический факультет ПРАВОВОЕ ОБРАЗОВАНИЕ. ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО. СПРАВЕДЛИВОЕ ГОСУДАРСТВО. Материалы конференции (электронное научное издание) X (XVII) М...»

«ТВЕРСКІЯ $іінрхій;і!.ны^ mom Выходятъ два раэа въі м ЛСГІТОРПО I ОПЕ Г Подписка принимается мсяцъ, 1 и 15-го чиселъ . ЕпІЯЬгЛ ІоЭІ. _—. въ редакціи Епархіальн. HI Цна годовому изданію ШQ 1 безъ пересылки 4 р. 50 к., М Вдомостей и у мстныхъ lie ilw@ съ пересылкою 5 руб. благочинныхъ. ГОДЪ ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ. ЧАСТЬ ОФФИЦІАЛЬНАЯ. Содержаніе части ОФ...»

«ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 6 января 2015 г. № 11 МОСКВА Об утверждении Правил представления декларации о сделках с древесиной В соответствии с частью 4 статьи 505 Лесного кодекса Российской Федерации Правительство Российской...»

«www.koob.ru Владимир Леви РАЗГОВОР В ПИСЬМАХ ПОСЛЕ СЕАНСА Человек и письмо -О-Чего мы от себя хотим -О-Собако, которую зовут Исключение Фауст. — В придачу ко всему ты и шпион? Мефистофель. — Я не всеведущ, я лишь искушен. — Алло. Извините, я вас,...»

«ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 120 Об утверждении Санитарных правил и норм 2.3.4.15-15-2005 "Санитарногигиенические требования к производству мяса и мясопродуктов" В целях исполнения Закона Республики Беларусь "О санитарноэпидемическом благополучии населения" в редакции от 23 мая 2000 года (Национальный реестр правовых ак...»

«И. В. Гетьман-Павлова Международное частное право Учебник для магистров 4-е издание, переработанное и дополненное Рекомендовано УМО по юридическому образованию в качестве учебника для студентов высших учебных зав...»

«Кугатов Антон Николаевич ПОСРЕДНИЧЕСТВО В СОВЕРШЕНИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ: УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ Специальность 12.00.08. – "Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право" ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Капину...»

«Содержание Введение 1. Международные правовые акты в сфере физического воспитания и спорта 1.1. Международная хартия физического воспитания и спорта. 5 1.2. Спортивная хартия Европы 1.3. Европейский...»

«Fontes Slavia Orthodoxa II Научная серия под редакцией Елены Потехиной и Александра Кравецкого Publikacje Centrum Bada Europy Wschodniej Uniwersytetu Warmisko-Mazurskiego w Olsztynie Fontes Slavia Orthodoxa II Православная культура вчера и сегодня Научная редакция Елены Потехиной и Александра Кравец...»

«САЛИЕВА РИДА НАИЛЬЕВНА ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ГЕОЛОГИЧЕСКОЙ ИНФОРМАЦИИ Специальность 12.00.03 – гражданское право, семейное право, предпринимательское право, международное частное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Тюмень 2004 Работа выполнена в Отделе правовых проблем нефт...»

«ООО "Адвосервис"Сертификаты: "Личный адвокат Авто", "Личный адвокат Максимум", "Личный адвокат Плюс" (ООО "Аванта Центр", ООО "Аванта апад", ООО "Аванта_ЗР", ООО "Аванта_ЗК") ПРАВИЛА ПОЛЬЗОВАНИЯ ИНФОРМАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ПОДДЕРЖКОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕЛЕ...»







 
2018 www.new.pdfm.ru - «Бесплатная электронная библиотека - собрание документов»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.