WWW.NEW.PDFM.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Собрание документов
 


Pages:     | 1 || 3 | 4 |

«имени О. Е. Кутафина (МГЮА) Российская академия адвокатуры и нотариата АДВОКАТУРА СЕГОДНЯ: ТРАДИЦИИ И НОВАЦИИ Сборник статей конкурса, посвященного 150-летию российской адвокатуры Москва УДК ...»

-- [ Страница 2 ] --

Использование адвокатской тайны в личных целях встречается достаточно редко. Данный вид злоупотребления заключается в ограничении доступа к сведениям, которые могут представлять личный интерес для адвоката, например, это может быть соглашение об оказании юридической помощи, которое составлено в единственном экземпляре и не разъяснение его содержания доверителю .

Также злоупотребление адвокатской тайной возможно со стороны доверителя. Говоря о злоупотреблении адвокатской тайной со стороны доверителя, следует сказать, что оно заключается, прежде всего, в невозможности адвоката свидетельствовать против своего доверителя, что позволяет последнему, ссылаясь на некачественное исполнение своих профессиональных обязанностей адвокатом, менять свои показания и «затягивать» рассмотрение дела .

Злоупотребление адвокатской тайной негативно сказывается на институте адвокатуры, нарушая как этические, так и правовые нормы, а порой и принципы адвокатуры .

На данный момент злоупотребления адвокатской тайной встречаются достаточно часто, а ответственность за них, как правило, носит дисциплинарный характер. В связи с этими встает достаточно актуальный и сложный вопрос о рассмотрении возможного ужесточения ответственности адвоката за злоупотребление адвокатской тайной. Нельзя однозначно говорить об ужесточении ответственности адвоката за злоупотребление адвокатской тайной, любое изъятие из института адвокатской тайны может иметь серьезные правовые последствия. Ужесточение ответственности за злоупотребление адвокатской тайной должно осуществляться с учетом всех международных и российских правовых положений, а также адвокатской практики, чтобы не допустить нарушения принципа независимости адвокатской деятельности, важнейшим элементом которого является адвокатская тайна .

Кислица Д. Н., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ПРОБЛЕМЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ БЕЗОПАСНОСТИ

АДВОКАТОВ В РОССИИ

Россия на протяжении всей истории славилась своим «лихим» духом как в сфере общественной жизни, так и в сфере юридической. Отправление правосудия во все времена было довольно неоднозначным процессом, специфическим, мало говорить о беспристрастности «руки закона», слепоты богини Фемиды в момент осуществления правосудия, о строго регламентированных процессуальных рамках поведения всех участников судебного процесса, необходимо затронуть и не менее, а, по моему мнению, довольно важную часть данных общественных отношений, а именно обеспечения и реализации права на безопасность всех участников судебного процесса. Бесспорно, не стоит затрагивать в данном аспекте представителей государственной власти, начиная от судей, государственных обвинителей и судебных приставов, заканчивая судебными исполнителями, сотрудниками органов государственной охраны и полиции, ведь как говорила журналист Издательского Дома «КоммерсантЪ» Наталья Калиниченко: «Государство позаботилось о своих интересах, а его представители — о своих» 1. Здесь стоит затронуть наиболее животрепещущую проблему — проблему регламентации и реализации подобных прав у самой «незащищенной» стороны судебного процесса, а именно у стороны защиты — адвокатов (защитников) и представителей в гражданском и арбитражном процессах .

Все мы читаем газеты, смотрим новости, периодически видим «громкие» заголовки о смерти того или иного журналиста, политического деятеля, адвоката. Двойное убийство правозащитника Станислава Маркелова и журналиста Анастасии Бабуровой, убийство по неосторожности Магоме

<

Калиниченко Н. «Государство позаботилось о своих интересах, а его





представители — о своих» // Газета «Коммерсантъ». URL: http://www .

kommersant.ru/doc/10598 (дата обращения 10.04.2014) .

да Евлоева, убийство Е. Б. Замосквичева, И. В. Розенберга, С. Р. Жалинова, К. Б. Деева, и таких имен, к сожалению, в истории российской адвокатуры предостаточно. Безусловно, современные условия существования в мегаполисах и крупных городах не могут предостеречь даже обычного, рядового гражданина от каких-либо форс-мажорных ситуаций, которые могут угрожать его жизни и здоровью, что же говорить в данном случае о тех сферах общественной жизни, в которых приходится принимать участие адвокату в силу исполнения своих профессиональных обязанностей. Но проблема, которую я рассматриваю, и есть «вопрос реализации права на защиту “вынужденно” попавших в подобные ситуации адвокатов России». Иными словами, поставить и попробовать ответить на вопрос, почему государство не способно защитить, собственно, единственный институт полноценной защиты прав граждан?

Е. В. Васьковский в своей книге «Организация адвокатуры» сделал вывод о тенденциях развития российской присяжной адвокатуры: «Степень развития тоталитарного режима и степень закрытости судебных процедур в государстве обратно пропорциональна степени развития адвокатуры» .

Если заглянуть в историю, то мы можем увидеть множество примеров борьбы адвокатуры за независимость. Например, во Франции адвокатское сообщество неоднократно вступало с государством в борьбу за свои права и права граждан .

Из такой борьбы адвокатура зачастую выходила не только не сломленной, но и победительницей. Еще в XVIII веке французские адвокаты устроили забастовку, тем самым отказавшись исполнять свои обязанности. Связано это было с попыткой властей провести реформу адвокатуры, условиями которой было полное подчинение последней государству .

Солидарность адвокатского сообщества Франции и непоколебимая уверенность в своей правоте и бесстрашии перед последствиями своих действий позволила адвокатам отстоять свою независимость. Даже во времена Наполеона I, о неприязни которого к адвокатуре ходят легенды и исторические анекдоты, под давлением различных акций неповиновения адвокатов власть была вынуждена изменить свою жесткую позицию. Подобные примеры борьбы принципов с государственной машиной за защиту от произвола органов государства можно встретить в австрийской, бельгийской, английской и немецкой адвокатуре. А Россия, как это ни странно, в этой ипостаси отставала во все времена .

Перенесемся на полтора века назад. Активная реформистская деятельность Александра II почти во всех сферах общественной жизни Российской империи второй половины XIX в. не оставила без внимания и сферу судопроизводства, в частности Судебная реформа 1864 г., открывшая почти неизвестный российскому судопроизводству прежде институт присяжных поверенных .

Безусловно, появление нового сословия и, соответственно, появившиеся с ним новый пласт общественных отношений не могли быть до конца нормативно урегулированы. Другими словами, регламентация ограничивалась лишь основными принципами деятельности, требованиями к кандидатам, определением сферы деятельности, а в отраслевом законодательстве обозначались лишь границы прав и обязанностей поверенных. Но, как это ни странно, никаких норм о защите и безопасности присяжных поверенных ни в одном правовом акте не содержалось.

Напротив, зачастую присяжных поверенных подвергали несанкционированным действиям со стороны правоохранительных органов:

всевозможные ночные облавы, обыски, допросы, — и все это существенно затрудняло и без того нелегкое бремя присяжных поверенных .

Так, например, председатель 1-й Государственной думы 1906 г., выдающийся юрист, публицист и один из мэтров российской присяжной адвокатуры Сергей Андреевич Муромцев (1850—1910 гг.) был одним из 167 признанных виновными по ст. 51 и п. 3 ч. 1 ст. 129 Уголовного уложения Российской империи 1903 года 1 по нашумевшему в начале XX века «делу по Выборгскому воззванию» 1906 года и был

Статья 129 Уголовного уложения гласила: «Виновный в произнесеstrong>

нии или чтении публично речи или сочинения, или в распространении или публичном выставлении сочинения, или изображения, возбуждающих:

…3) к неповиновению или противодействию закону, или обязательному постановлению, или законному распоряжению власти; …наказывается… заключением в исправительном доме на срок не свыше трех лет» // Российское законодательство Х—ХХ веков. Том 9. Законодательство эпохи буржуазно-демократических революций. М., 1994. С. 308 .

приговорен к трехмесячному тюремному заключению 1. Пожалуй, это единственный широко известный процесс в отношении представителя российской присяжной адвокатуры, хотя и его таковым назвать достаточно трудно, поскольку в отношении Сергея Андреевича и проведение следственных действий, и вынесение судом приговора было направленно не в отношении поверенного, а именно как к одному из членов 1-й Государственной думы, которые подписали пресловутое Выборгское воззвание. И те немногочисленные насильственные, принудительные действия со стороны органов следствия стоит рассматривать, по моему мнению, лишь как превышения должностных полномочий, поскольку маловероятно, что умысел при совершении действий был направлен на причинение физического и морального вреда адвокату. Но скудное количество упоминаний подобных прецедентов в истории можно расценить как еще одно подтверждение, что против адвокатов осуществлялись незаконные действия. В подтверждение сказанному является следующее: во-первых, проводя параллель с современной Россией, все громкие дела, где против адвоката осуществлялись определенные незаконные действия, мгновенно становятся общеизвестными фактами через СМИ, а в условиях либеральных реформ Александра II это становилось как никогда возможным, во-вторых, здесь мы можем говорить и об определенной доле запуганности, некого страха перед правоохранительными и иными государственными карательными органами. Конечно, подобные санкции реже применялись в отношении «громких», «висящих на слуху»

присяжных поверенных, но в отношении малоизвестных, рядовых адвокатов, по моему мнению, подобные действия применялись и достаточно часто .

Таким образом, можно сделать определенные выводы относительно правового регулирования дореволюционной российской адвокатуры по вопросам обеспечения безопасности поверенных и членов их семей. Во-первых, ни специальных нормативных актов, ни каких-либо норм в иных правовых актах о защите или обеспечении безопасности

Томсинов В. А. Российские правоведы XVIII — XX веков: Очерки

жизни и творчества. В 2 т. // М.: Зерцало, 2007. Т. 2. С. 21—63 .

в отношении дореволюционных адвокатов в данный период времени не существовало. И в 1864 г., когда в России вводился институт адвокатуры, составители судебных уставов отмечали: «Если бы законы могли быть настолько ясны и просты, чтобы каждый был в состоянии применять оные;

если бы все возникающие в делах вопросы могли быть заранее предвидены и с полной точностью означены в законах, то, конечно, не было бы надобности в установлении особых присяжных поверенных; но такового совершенства законов нельзя найти, почему и учреждение поверенных считается основным началом образования судебной защиты» 1. По моему мнению, это обусловлено двумя причинами: недостаток законодательной техники и достаточной осведомленности о возможном зарубежном или ином регулировании данных общественных отношений и небольшая распространенность жалоб или обращений со стороны поверенных в государственные правоохранительные органы или органы юстиции, даже если подобные прецеденты в отношении них и совершались. Во-вторых, неразвитость системы правоохранительных органов, органов юстиции и иных государственных органов, которые либо должны иметь предмет своей деятельности — осуществление определенных охранных действий или мероприятий по обеспечению безопасности в отношении поверенных, либо в рамках особых (дополнительных) компетенций тех или иных органов осуществлять определенные действия .

Если же говорить о современном этапе обеспечения безопасности адвокатов и членов их семей, то количество норм в различных нормативно-правовых актах, регулирующих подобные отношения, крайне мало. Даже в основополагающем нормативном акте, регулирующем деятельность адвокатов Российской Федерации, определяющем их компетенцию и т. д. в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» 2 в п. 4 ст. 18, которая посвящена гарантиям независимости адвоката, говорится, что: «АдвоВинавер М. Очерки об адвокатуре. С.-Петербургъ, 1902. С. 7 .

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002 .

№ 23. Ст. 2102 .

кат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества». Но на практике реализации данная норма носит лишь регламентирующий характер, так называемая фикция. Объясняется это тем, что она является бланкетной, т. е. предполагает реализацию положений, закрепленных в ней, через иные нормативно-правовые акты. Следовательно, и на государство, и на органы внутренних дел возлагаются обязанности обеспечения безопасности адвоката и членов его семьи, но никаких иных норм, регулирующих деятельности органов внутренних дел и иных органов, способных обеспечить безопасность, нет. Таким образом, возложение на государство подобной обязанности является фикцией, а точнее, правовым пробелом, который, по моему мнению, требует скорейшего устранения .

Такой же правовой пробел содержится в иных нормативно-правовых актах. В частности, в Федеральном законе «О полиции» 1 в п. 28 ст. 12, которая посвящена обязанностям адвоката, закрепляется, что полиция обязана «осуществлять в соответствии с Федеральным законом государственную защиту потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства, судей, прокуроров, следователей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, а также других защищаемых лиц». Если анализировать данную статью, то можно заметить, что, во-первых, в перечне лиц, которые подлежат защите государства, отсутствует адвокат-защитник как непосредственный участник уголовного судопроизводства; во-вторых, перечень лиц, изложенных в данном пункте, является неисчерпывающим. В-третьих, в данной норме имеется ссылка на нормативно-правовой акт, в соответствии с которым государство предоставляет защиту перечисленным участникам процесса. Данным нормативно-правовым актом является Федеральный закон № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц право

<

Федеральный закон от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» // Собрание

законодательства РФ. 2011. № 7. Ст. 900 .

охранительных и контролирующих органов» 1, который в ст. 2 закрепляет перечень лиц, подлежащих государственной защите. Большинство лиц, которые перечислены в данной статье, является участником уголовного процесса, но адвокат-защитник как полноправный участник уголовного судопроизводства в этом перечне отсутствует. Возникает справедливый вопрос: почему адвокат должен быть включен в этот перечень при условии, что он не является ни должностным лицом, ни лицом, занимающим государственную должность, а, исходя из формулировки Федерального закона № 45-ФЗ, правовое регулирование осуществляется именно в отношении судей, должностных лиц и т. д.? Отвечая на данный вопрос, необходимо отталкиваться от правового статуса адвоката в уголовном процессе. Именно адвокат-защитник является независимым и единственным представителем стороны защиты в уголовном судопроизводстве. Таким образом, обладая определенными правами и обязанностями в уголовном процессе, по своей сути адвокат должен быть включен в перечисленный в ст. 2 ФЗ № 45-ФЗ перечень лиц, подлежащих государственной защите .

Помимо законодательного регулирования, вопросы об обеспечении безопасности адвоката и членов его семьи рассматривают и органы адвокатского самоуправления, в частности, Советы адвокатских палат субъектов Российской Федерации и Комиссия по защите профессиональных и социальных прав адвокатов Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. Изучив практику Совета Адвокатской палаты города Москвы за 2010—2014 годы, я встретился с множественными обращениями адвокатов с просьбами о взятии на особый контроль ситуаций и принятии соответствующих мер реагирования на них. Так, например, в решении Совета Адвокатской палаты г. Москвы от 26.12.2013 г. на обращение адвоката М.А.С., который представился оперативным работником и предъявил адвокатское удостоверение вместе с надлежаще оформленным ордером, в ответ получил следующее: представители правоохранительных органов пытались

Федеральный закон от 20.04.1995 № 45-ФЗ «О государственной заstrong>

щите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 17. Ст. 1455 .

произвести обыск в помещении, принадлежащим его доверителю, где, по словам самого адвоката, ему были причинены телесные повреждения, порвана одежда и был отобран телефон, на который адвокат записывал действия оперативных работников. Совет, ссылаясь на ч. 4 ст. 29 и п. 9 ч. 3 ст. 31 ФЗ № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» 1, просит Генерального прокурора Российской Федерации Ю. Я. Чайку организовать тщательную проверку и решить вопрос о возбуждении уголовного дела и привлечении виновных лиц полиции к уголовной ответственности. Но помимо конфликтов с представителями правоохранительных органов, адвокаты подвергаются насильственным действиям и покушениям на их жизнь и членов их семей и непосредственно от доверителей, которые оказались недовольны работой адвоката или по иным причинам. В частности, в заявлении от 03.06.2013 президента Адвокатской палаты Республики Ингушетия З. О. Хаутиевой Председателю комиссии по защите профессиональных прав адвокатов Г. М. Резнику описывается ситуация, в которой неустановленные лица бросили боевую гранату во двор домовладения, в котором проживает вместе со своей семьей член Адвокатской палаты Республики Ингушетия адвокат С.З.С., но лишь по счастливому стечению обстоятельств в результате взрыва никто не пострадал. Совет Адвокатской палаты Республики Ингушетия расценивает произошедшее не только как абсолютно недопустимый в цивилизованном обществе инцидент и считает данное преступление не только покушением на жизнь и здоровье конкретного адвоката и местью за его профессиональную деятельность, но и как попытку оказать давление на все адвокатское сообщество республики. Таким образом, можно увидеть, что органы адвокатского самоуправления всячески способствуют защите прав и свобод адвоката и адвокатского сообщества в целом, максимально стараясь восполнить пробелы в правовом регулировании вопроса об обеспечении безопасности адвоката .

Подводя итоги, можно сказать, что данный вопрос требует глубокого вмешательства, прежде всего, со стороны государст

<

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деяstrong>

тельности и адвокатуре» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002 .

№ 23. С. 2102 .

ва, т. е. те пробелы, которые существуют сейчас в соответствующем законодательстве, должны быть скорейшим образом устранены. Следствием восполнения пробелов правового регулирования выступит, во-первых, искоренение затруднений для адвоката при выборе способа защиты нарушенных прав, во-вторых, это будет выступать еще одним гарантом независимости его профессиональной деятельности от государства, правоохранительных органов и органов, способных оказать непосредственное влияние на осуществление своих полномочий адвокатом. В-третьих, в случае добросовестного вмешательства государства в этот вопрос, когда адвокату будет гарантироваться полноценная защита его жизни и жизни членов его семьи, то можно, по моему мнению, говорить о снижении количества преступлений в отношении адвокатов. Таким образом, восполнение правовых пробелов должно быть связано, прежде всего, с дополнением перечня лиц (путем внесения в него адвоката или адвоката-защитника и также внести адвоката в п. 28 ст. 12 ФЗ № 3-ФЗ «О полиции»), подлежащих государственной защите, который предусмотрен ст. 2 ФЗ № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов». Стоит согласиться с мнением адвоката, члена квалификационной комиссии Адвокатской палаты г. Москвы Е. А. Рубинштейном, который считает, что «вопросы о регулировании общественных отношений, связанных с осуществлением безопасности адвоката и членов его семьи, должны быть конкретизированы в непосредственно отраслевом законодательстве». А также это должно быть связано с возможностью вынести данный вопрос на обсуждение Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, и с учетом их замечаний и предложений, высказанных в ходе обсуждения этого вопроса, разработать проект государственной концепции обеспечения безопасности адвоката, членов его семьи и их имущества .

Исходя из вышесказанного, следует вывод: решение данного вопроса является злободневным и актуальным в современной правовой системе. Государство в лице законодательных и исполнительных ветвей власти должно максимально содействовать органам адвокатского сообщества и адвокатского самоуправления в скорейшем разрешении обозначенной проблемы .

Кучеренко Е. С., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

–  –  –

Все мы знаем, что древнегреческий бог Прометей был самым отверженным защитником людей от произвола Богов .

Но история Древней Греции давно засыпана песками времени, а люди все также нуждаются в защите. Кто как не адвокат придет на помощь невиновному, оградит от неоправданного оговора, будет охранять права обвиняемого во время расследования дела? Защищая конкретного человека, который вверяет адвокату свою судьбу, адвокат принимает его со всеми проблемами и переживаниями. В первую очередь он защищает достоинство человеческой личности. Это абсолютная ценность, которая от рождения принадлежит каждому из нас, вне зависимости от социального статуса и положения в обществе. Однако в современном мире далеко не все люди разделяют данную точку зрения, утверждая следующее: «Нет оправдания убийце. Собаке — собачья смерть». Высказываясь подобным образом, граждане не упоминают ни слова о презумпции невиновности, в то время как это один из важнейших принципов права, закрепленный в ст. 49 Конституции Российской Федерации .

«Любой человек вправе обратиться за помощью адвоката по своему выбору для подтверждения своих прав и защиты на всех стадиях уголовной процедуры» 1. Чтобы более точ

<

Основные положения о роли адвокатов (приняты 8 Конгрессом

ООН по предупреждению преступлений — в августе 1990 г. в Нью-Йорке), ст. 1 .

но представлять, какого человека можно назвать адвокатом, следует обратиться к законодательству Российской Федерации. Пункт 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гласит: «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности» .

Безусловно, зачастую в случаях, связанных с уголовным судопроизводством, перед адвокатом встает вопрос нравственного выбора. Но для адвоката этот вопрос не так сложен, как он может показаться простому обывателю. Как правило, в таком случае он сразу соглашается вести дело еще охотнее, если оно потенциально может пробудить резонанс в обществе. Адвокат встает на один путь со своим обвиняемым, и они идут уже рука об руку по этому тернистому пути. Тут уже возникает вопрос, кто адвокат для своего подопечного в первую очередь: человек или профессионал?

Всеобщая декларациях о правах человека утверждает принципы равенства перед законом, презумпцию невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния. Но одно дело — провозглашать, и уже совсем другое — обеспечивать это на практике, что куда труднее .

Именно это и есть самая главная задача адвоката. На протяжении всей своей истории адвокатская деятельность демонстрировала, что для того, чтобы обеспечить защиту прав личности, нужно признать громадную ценность и правовых средств ее защиты, ведь именно этими средствами, а вовсе не огнем и железом, обеспечивается главная цель — защита прав человека, но даже сейчас, когда общество уже успело перешагнуть через несколько ступенек развития, существуют ли те самые идеальные условия для осуществления такой же равнозначной защиты, как и обвинения? Нет. Реально в суде мы имеем картину, когда сторона обвинения может все, и не только не приобщить что-то к письменным материалам дела, но и представить суду свои доказательства, которые в свою очередь будут вызывать куда больше сомнений, ибо могут быть сфальсифицированы органами, приобщающими материалы. В это же самое время у суда нет причин не доверять органам публичной власти. При этом адвокат лишен возможности проводить обыски, выемки, экспертизу, эксперименты .

Также суд может обратиться в орган адвокатского сообщества и потребовать привлечь к административной ответственности особо «активного» адвоката. Таким образом, это всегда ставит адвоката в позицию, противоположную не только потерпевшей стороне, но и всему государству. Кем в данном случае должен быть адвокат?

В первую очередь — профессионалом. Конечно, при построении линии защиты он будет использовать не только нормы права, но и «лазейки» в законе, методы речевого, психологического воздействия. В. Д. Спасович называл адвокатов художниками, имеющими «артистическую струнку» .

Он считал, что в своей речи адвокат должен «излагать отвлеченное удобопонятно, сложное — просто, играть словами на сердцах, точно пальцами на клавишах». Также, если, например, известно, что будет задействован суд присяжных, адвокат обязан оценить, каким должен быть его примерный состав, и по возможности внести свою лепту в процесс формирования коллегии присяжных. Для всего этого нужны не только аналитический склад ума и знания, но и логика, и даже интуиция. Ведь сама же ценность знаний не в них самих, а в умении применить их на практике, что сопутствует получению со временем определенных навыков. Однако придавая этому большую ценность, нельзя забыть все же о том, что адвокат должен являться первоклассным правоведом, ведь далеко на одном умении убеждать не уедешь: должна быть правовая база, причем основательная, а не зыбкая .

Бывают случаи, когда дело доходит и до Европейского Суда по правам человека. В таком случае адвокату просто необходимо знание английского языка. Еще один плюс хорошему адвокату-профессионалу, это владение иностранным языком .

На деле же складывается определенный образ идеального адвоката с точки зрения его профессиональных навыков, и тут уже начинают играть важную роль те самые конкурентные преимущества. «Мы выбираем, нас выбирают…» Эта фраза уместна и в данном случае, и отрицать это было бы бессмысленно. Что ты можешь дать человеку как профессионал?

Почему клиент, свобода которого висит на волоске, должен довериться именно тебе? Чем ты лучше других? Каждый адвокат, желающий добиться успеха, в первую очередь должен поставить для себя все эти вопросы и уметь дать на них свой четкий ответ. Эти ответы будут и основой его дальнейшей деятельности, и вектором постоянного самосовершенствования .

Откладывая в голове эти мысли, человек будет ставить цели и добиваться их. Проигрывать дела, но не сдаваться, а находить в себе силы на моральную поддержку своего подзащитного. Ломаться под гнетом системы, но иметь силы идти дальше и не давать повода усомниться в себе. Сохранять жесткий стержень внутри себя, уметь проигрывать, равно как уметь побеждать .

Но все же когда клиент знакомится с адвокатом, он в первую очередь видит в нем человека. Это неудивительно, ведь как иначе доверить ему то, что в законе называется «адвокатская тайна»?

«От общего многочисленного ряда занятий, связанных с посвящением в охраняемые государством тайны, адвокатская и врачебная деятельность отличаются тем, что соблюдение тайны, ставшей известной по работе, признается профессиональным, а не служебным принципом. Врач, приобретая профессию, дает “клятву Гиппократа”. Адвокат не дает такой клятвы, а следовало бы ее ввести, ибо соблюдение им доверенной клиентом тайны должно рассматриваться как обязательное условие профессиональной деятельности» 1. Однако, как быть, если требование соблюдать эту тайну вступит в противоречие с его моральным долгом и совестью? О совершенном клиентом преступлении адвокат обязан умолчать, ибо несмотря на общественную пользу раскрытия подобного рода тайны, адвокат будет выступать на стороне карательных органов, то есть априори действовать в разрыве с самой при

<

Ария С. Л. Жизнь адвоката. М., 2010. С. 43 .

родой адвокатуры как института. В данном случае имеет место решение вопроса о соотношении профессиональной этики с общесоциальной. В этом состоит значительное отличие профессии адвоката от многих других. Редко где приходится сталкиваться с таким сложным моральным выбором .

Куда важнее репутации, имеющей карьерное значение, само состояние души человека. Адвокат должен быть в согласии с внутренним «Я», не идти против самого себя, а не только закона. Адвокат — в первую очередь человек, и он должен обладать набором определенных необходимых в его деятельности качеств. Первое качество — добросовестность в ведении дел. Нельзя обещать помочь неизлечимо больному, или просто сделать свыше возможного. Второе — чуткость. Умение выслушать своего подопечного, проникнуться его проблемой, понять мир его внутренних переживаний и пережить вместе с ним все, чтобы лучше понять и ощутить на себе перенесенные им тяготы. Третье — это настойчивость. Если позиция адвоката верна, ее нужно отстаивать до конца, пройдя все инстанции и исчерпав последние ресурсы. Даже наличие судебной практики по данному делу не должно заставить адвоката усомниться в своей правоте. И самое главное — всегда помнить, что эта профессия в первую очередь призвана защищать нравственность.

Адвокату не стоит стесняться порой воззвать к высокому, пробудить чувства в окружающих:

поднять на поверхность то, что в быстрой смене потребностей современного мира давно улеглось на дне человеческой души. «Адвокат должен обнадеживать своим присутствием в обществе» 1 .

Напоследок, хотелось бы отметить, что человек всегда склонен довериться тому, что ему самому близко. Поэтому адвокат — это профессионал, который всегда близок к человеку .

<

–  –  –

Лужецкая Е. С., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

PRO BONO PUBLICO: АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ

ОКАЗАНИЯ АДВОКАТАМИ БЕСПЛАТНОЙ

ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ В РОССИИ

Pro bono publico .

(от лат. «ради общественного блага») Российская адвокатура учреждена Судебными уставами 1864 г. и с момента организации включена в систему оказания помощи малоимущим слоям населения. Как отмечал идеолог учреждения института адвокатуры К. П. Победоносцев, бесплатная юридическая помощь предоставляет «возможность слабому и бедному выиграть судебный процесс против сильного и богатого» 1. Ведение дел «по праву бедности»

с давних пор было важнейшей социальной миссией адвокатуры. Именно ее можно считать прообразом современной процедуры предоставления адвокатами бесплатной юридической помощи 2 .

В целях реализации конституционного права граждан на бесплатную юридическую помощь принят Федеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» (далее — Закон о бесплатной юридической помощи) 3. В соответствии с Законом одним из субъектов оказания бесплатной юридической помощи является адвокат, поскольку именно адвокатское сообщество на протяжении всего периода существования наиболее квалифицированно удовлетворяло потребности в бесплатной юридической помощи. И сегодня адвокаты являются самым эффективным звеном в этом вопросе. Но недоработки Закона о бесплатной юридической помощи отразились на деятельности адвокатов .

Цит. по: Бугаренко А. И. К вопросу об истории права на бесплатную юридическую помощь в России // Адвокатская практика. 2011. № 1. С. 44 .

Там же .

Официальный интернет-портал правовой информации // URL:

http://www.pravo.gov.ru (дата обращения 21.11.2011) .

Адвокат обязан оказать юридическую помощь малоимущим, при этом данную «повинность общественного характера» 1 государство практически не оплачивает. Статья 5 Закона о бесплатной юридической помощи принципом оказания такой помощи называет «равенство доступа к ее получению» .

Но сам закон фактически этот принцип нарушает, поскольку возложенная им на субъекты РФ обязанность по финансированию организации и оказанию бесплатной юридической помощи (п. 2 ст. 29) приводит к разделению граждан в зависимости от места их проживания в регионах-донорах либо в дотационных регионах 2. Экономика субъектов РФ обладает асимметрией, а «развитие социальной инфраструктуры напрямую связано с экономическим благосостоянием территории» 3. Следовательно, оплата труда адвоката по назначению зависит от бюджетных возможностей субъекта РФ. Но во Владимирской области, например, на год выделили около 11 млн руб., а в Ивановской — 100 000 руб. 4 Во многих субъектах РФ денежных средств на данные выплаты нет. При этом в них расширен круг лиц, имеющих право получить от адвоката бесплатную юридическую помощь 5, поскольку согласно Закону о бесплатной юридической помощи субъекты РФ наделены неограниченным полномочием устанавливать дополнительные положения по оказанию юридической помощи бесплатно. Процесс же предоставления гражданами документов, подтверждающих право Правила адвокатской профессии в России: Опыт систематизации и обобщения постановлений Советов присяжных поверенных по вопросам профессиональной этики. А. Н. Марков. М., 1913 г. Фрагмент № 514 / Отв. ред. Ю. В. Тихонравов. М.: Статут, 2003. С. 166 .

Бардин Л. Н. PRO BONO: Преодолеть бюрократические барьеры // СПС «КонсультантПлюс» .

Полякова Н. А. К вопросу о получении иностранными гражданами и лицами без гражданства квалифицированной юридической помощи бесплатно. 2010 // СПС «КонсультантПлюс» .

Мнение президента Адвокатской палаты Московской области, вице-президента Федеральной палаты адвокатов, А. П. Галоганова на конференции «Адвокатура. Государство. Общество» 5 декабря 2013 // URL:

http:/pravo.ru/review/view/95406/ .

Цит. Л. Н. Бардина по: Макаров С. Ю., Поспелов О. В. Мнение Обсуждение вопросов адвокатуры и нотариата на III Кутафинских чтениях 2012 // СПС «КонсультантПлюс» .

на льготу, забюрократизирован 1, многие адвокаты оказывают срочную бесплатную юридическую помощь, не требуя необходимых документов 2. Для разрешения проблемы предлагается создать единую электронную базу данных о гражданах с доходом ниже прожиточного минимума, что исключило бы необходимость получения ими справок 3 .

Таким образом, необходимо разработать механизмы финансирования, действующие «независимо от территориальной принадлежности лиц, имеющих право на его получение»4. Во-первых, возможно принятие подзаконного акта на федеральном уровне (с предварительным указанием в Законе о бесплатной юридической помощи на порядок принятия такого акта), устанавливающего интервал вознаграждения, в узкие рамки которого должна вписываться оплата труда адвокатов по назначению, с сохранением финансирования из бюджета субъектов РФ. Во-вторых, в идеале, оплата труда и расходов адвокатов по назначению может производиться из федерального бюджета. Такое предложение имеется у Федеральной палаты адвокатов РФ (далее — ФПА)5 .

С 1 января 2014 года вступил в силу Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Текст законопроекта в редакции от 02.07.2013, к проведению экспертизы которого ФПА не привлекалась, вызвал широкий резонанс .

Например, порядок, предусмотренный ст. 3 Закона «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в городе Москве» // Тверская, 13. 2006. № 128. 24 окт .

Бардин Л. PRO BONO: Преодолеть бюрократические барьеры // СПС «КонсультантПлюс» .

Пудова О. В. Бюджетное обеспечение деятельности адвокатов по оказанию бесплатной юридической помощи: дис. … канд. юрид. наук М.,

2011. С. 109 .

Кирилловых А. А. Бесплатная юридическая помощь и правовые основы ее оказания // Адвокат. 2012. № 8 С. 5—20 .

Экспертное заключение экспертно-методической комиссии Совета Федеральной палаты адвокатов на законопроекты о бесплатной юридической помощи на проекты федеральных законов «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» и «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона “О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации”» // URL: http://www.fparf.ru/resh/2011/ekspertnoe_zakluchen.htm .

Проект устанавливал контрактную систему допуска адвокатов по назначению к участию в уголовном и гражданском судопроизводстве (п. 27 ч. 1 ст. 93). При этом, по оценке президента ФПА Е. В. Семеняко, деятельность адвокатов по назначению была «низвергнута до уровня оказания услуг, которые выставляются на конкурс или аукцион в качестве товара»1 .

Но адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь, их деятельность не преследует цели извлечения прибыли 2. В связи с этим можно считать успехом внесение в еще не вступивший в силу закон изменений 3, которые исключили контрактную основу и конкурс для адвокатов по назначению .

Оставление норм в неизменном виде привело бы к правовой неопределенности и хаосу в отправлении правосудия .

При реализации Закона о бесплатной юридической помощи в ряде субъектов РФ действия государственных органов стали основой нарушения принципа адвокатской тайны .

Причиной явился Закон, не определяющий, как выстраивать систему помощи в конкретном регионе, а закрепляющий соответствующее полномочие за субъектами РФ. При этом денежные средства, выделяемые на оплату труда адвоката по назначению, являются бюджетными и их использование должно контролироваться государственными органами .

В частности, проверку осуществила Cчетная палата Самарской области. При этом государственные органы отказали в оплате труда адвокатам до окончания проверки. Счетная палата запросила документы, предусмотренные соглашением между министерством социальной политики и Палатой адвокатов Самарской области (далее — ПАСО) 4. Также государственный орган обязал предоставить копии исковых заявлений, жалоб, ходатайств и иных бумаг. Президент ПАСО Т. Д. БуОбращение к Д. А. Медведеву президента Федеральной палаты адвокатов Е. В. Семеняко // URL: http://www.fparf.ru/news/592.htm .

Часть 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 23.12.1999 № 18-П // Собрание законодательства РФ. 2000. № 3. 17 янв. Ст. 353 .

Федеральный закон от 28.12.2013 № 396-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Официальный интернет-портал правовой информации. URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения 30.12.2013) .

К ним относится заявление гражданина, в котором указан вид услуги, копии паспорта адвоката, документы гражданина о праве на льготу .

товченко сочла это требование нарушением адвокатской тайны 1. Но Счетная палата сослалась на Закон 2, согласно которому компетентные должностные лица могут знакомиться с финансовыми документами, содержащими охраняемую законом тайну (ч. 1 ст. 14). Для защиты своих прав 1 ноября 2013 г. ПАСО обратилась в Арбитражный суд Самарской области. На данный момент дело находится в производстве, очередное судебное заседание назначено на 18 марта 2014 года. 3 Позиция президента ПАСО представляется справедливой. Закон о бесплатной юридической помощи в качестве принципа ее оказания признает конфиденциальность. Согласно ст. 18 адвокаты по назначению должны также руководствоваться Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатской деятельности), на основании которого конфиденциальной является любая информация, связанная с оказанием адвокатом юридической помощи доверителю. Неприкосновенность адвокатской тайны — залог чести и достоинства, которые адвокаты при любых обстоятельствах должны сохранять4 .

К сожалению, некоторые адвокаты поступили иначе, например, Адвокатская палата Ханты-Мансийского автономного округа предоставляет в государственный орган копии письменных консультаций, судебных актов и т. д. 5 По нашему мнению, это не вполне соответствует запрету действовать «вопреки законным интересам доверителей», руководствуясь «соображениями собственной выгоды» 6 .

URL: http://pravo.ru/news/view/89009/ .

Федеральный закон Российской Федерации от 7 февраля 2011 г .

№ 6-ФЗ «Об общих принципах организации и деятельности контрольно-счетных органов субъектов Российской Федерации и муниципальных образований» // Российская Газета. 2011. № 5405. 11 февр .

URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/53fc6211-74d6-46c7-9b61-946a 843dd7e0/A55-24816-2013_20140312_Opredelenie.pdf (дата обращения:

15.03.2014) .

См. Обращение «О соблюдении правил профессиональной этики», принятое на VI Всероссийском съезде адвокатов М., 22.04.2013 .

URL: http://pravo.ru/review/view/95406/ Подпункт 1 п. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2013. № 3 .

На данный момент имеются противоречия между региональным законодательством и Законом о бесплатной юридической помощи, а также Законом об адвокатской деятельности. Региональные подзаконные акты обязывают адвокатов в рамках отчетности представлять документы, содержащие конфиденциальную информацию. Например, акты Магаданской области 1, Республики Алтай 2, Башкортостана 3 и др., на которые ссылаются законы о бесплатной юридической помощи данных субъектов РФ. Ряд адвокатских палат пришли к компромиссу с органами государственной власти субъектов РФ 4. Но данный зыбкий паритет не решает проблемы противоречия между федеральным и региональным законодательством, а также не ликвидирует необходимость внесения изменений в Закон о бесплатной юридической помощи в части ограничения расширенных полномочий субъектов РФ .

Наряду с оказанием бесплатной юридической помощи адвокатами внедряются альтернативные формы 5 такой помощи, например, с участием госюрбюро (п. 1 ст. 15 Закона о бесплатной юридической помощи). Наличие в их деятельности

Пункт 4 Постановления Администрации Магаданской области от

9 декабря 2010 г. № 698-па «Об утверждении Порядка компенсации расходов адвокату, оказывающему бесплатную юридическую помощь гражданам Российской Федерации на территории Магаданской области» // Магаданская правда. 2010. 14 янв. № 140 (20260) .

Подпункт «в» п. 5 Приложения № 5 к Постановлению Правительства Республики Алтай от 17.07. 2013 года № 204 «Об обеспечении граждан бесплатной юридической помощью на территории республики Алтай от 12 декабря 2006 года № 286» // Официальный портал Республики Алтай .

URL: http://www.altai-republic.ru (дата обращения: 24.07.2013) .

Подпункт «ж» п. 10 Постановления Правительства Республики Башкортостан от 18.06. 2013 года № 251 «О порядке оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи на территории Республики Башкортостан, и компенсации их расходов на оказание такой помощи» // Официальный Интернет-портал правовой информации Респ .

Башкортостан. URL: http://www.npa.bashkortostan.ru (дата обращения:

19.06.2013) .

Примером является, адвокатская палата Воронежской области, которая передает лишь сводные документы, не содержащие конфиденциальных сведений // URL: http://pravo.ru/news/view/89009/ Поспелов О. В. Формы адвокатских образований в России. М., 2012 .

С. 132 .

адвокатов может не предусматриваться 1. В связи с этим необходимо найти баланс институтов, оказывающих юридическую помощь бесплатно 2 .

Адвокаты являются наиболее эффективным звеном в оказании бесплатной юридической помощи. Во-первых, адвокаты в отличие от госюрбюро, независимы от властных органов, что может иметь значение в случае, если для представления интересов доверителя приходится противостоять таким органам .

Во-вторых, малочисленные3 госюрбюро не смогут достичь такого объема оказания услуг4, как адвокатское сообщество .

В-третьих, в отличие от адвокатского сообщества у госюрбюро нет гарантий оказания квалифицированной помощи (согласно, п. 1 ст. 8 Закона о бесплатной юридической помощи необходимо наличие лишь высшего юридического образования), в то время как адвокаты сдают квалификационный экзамен, обязаны повышать профессиональный уровень и соблюдать высокие этические требования. А главное, для адвокатского сообщества помощь нуждающимся исторически является важнейшей миссией, которая реализуется ради общественного блага .

В заключении подчеркнем необходимость корректировки норм и основ реализации Закона о бесплатной юридической помощи. Во-первых, это исключит несправедливую форму оплаты труда адвокатов, во-вторых, станет основой прекращения деятельности государственных органов, нарушающих принципы адвокатской профессии. В-третьих, поможет найти разумное сочетание государственных и негосударственных органов оказания бесплатной юридической помощи. Безусловным достижением стало недопущение распространения контрактной системы на адвокатов по назначению .

Указ. экспертное заключение экспертно-методической комиссии Совета Федеральной палаты адвокатов .

Кирилловых А. А. Бесплатная юридическая помощь и правовые основы ее оказания // СПС «КонсультантПлюс» .

Государственные юридические бюро имеют штатной численностью 10 сотрудников — 8 юристов и два технических работника (Экспертное заключение экспертно-методической комиссии Совета Федеральной палаты адвокатов) .

В 2010 г. бесплатную юридическую помощь на территории Российской Федерации оказывали 31 063 адвоката. Они выполнили более 600 тыс .

поручений (Там же) .

Маркова Т. А., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

СОВМЕСТИТЕЛЬСТВО В АДВОКАТУРЕ

Представители адвокатского сообщества посвящают свою профессиональную деятельность защите прав и свобод человека и гражданина. Однако адвокатский статус сопряжен с ограничениями в реализации тех самых прав и свобод, которые являются предметом их труда .

Исторически так сложилось, что адвокатура представляет из себя несколько обособленное профессиональное сословие, которое противопоставляет себя власти. Даже если посмотреть на уголовный процесс, где адвокат от имени доверителя вступает в правовой спор с государством, его истинный профессионализм выглядит оппозиционным. Предназначение адвокатуры заключается не в противопоставлении власти, а в сохранении баланса между государственной машиной и индивидуумом. На протяжении профессиональной карьеры, адвокат накапливает богатый опыт взаимодействия личности и государства, видит изъяны законодательства в области обеспечения прав и свобод человека и гражданина. Однако этот опыт зачастую не востребован обществом по причине наложения ограничений на носителей профессионального сообщества .

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности 1 .

Такое же правило установлено в отношении Уполномочен

<

Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федераstrong>

ции: Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) // Российская газета. 2002. № 100. 5 июня. Ст. 2 .

ного по правам человека 1, Главы местной администрации 2, служащих Банка России 3, депутатов Государственной Думы 4, судьи Конституционного суда 5, сотрудников органов Федеральной службы безопасности 6 и других лиц .

Если же ограничение совместительства этих профессий можно объяснить их особым статусом, связанным с приближенностью к государственной власти, то к адвокатуре это никак не относится. Как справедливо отмечает В. А. Вайпан в своей статье «Законность совмещения гражданином двух статусов: адвоката и индивидуального предпринимателя», государство компенсирует такие ограничения довольно солидными льготами, повышенной заработной платой, более ранними сроками выхода на пенсию и прочими привилегиями 7 .

Что же получает адвокатура? Наряду с ограниченностью продвижения своих гражданских инициатив и навыков, участия в реальных законотворческих процессах, полное отсутствие социальной компенсации. Законодательство Российской Федерации не относит адвокатуру ни к государственной службе, ни к предпринимательской деятельности. То есть адвокатура занимает несколько особое место в системе общественных отношений. Но при этом к ней предъявляются серьезные

Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации:

Федеральный конституционный закон от 26 февраля 1997 года № 1-ФКЗ (ред. от 12.03.2014) // СЗ РФ. 1997. № 9. 3 марта. Ст. 11 .

Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации: Федеральный закон от 6 октября 2003 года № 131-ФЗ (ред. от 21.07. 2014) // СЗ РФ. 2003. № 40. 6 октября. Ст. 37 .

О Центральном банке Российской Федерации (Банке России): Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ (ред. 21 июля 2014) // Российская газета. 2002. № 127. 13 июля. Ст. 90 Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета. 1993. № 237. 25 декабря. Ст. 97 .

О Конституционном суде Российской Федерации: Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 года № 1-ФКЗ (ред. от 04.06.2014) // Российская газета. 1994. 23 июля. № 138—139. Ст. 11 .

О Федеральной службе безопасности: Федеральный закон от 3 апреля 1995 года № 40-ФЗ (ред. от 28.06.2014) // СЗ РФ. 1995. № 15. 10 апреля .

Ст. 16.1 .

Вайпан В. А. Законность совмещения гражданином двух статусов: адвоката и индивидуального предпринимателя // Право и экономика. 2011 .

№ 5 .

требования и ограничения. Эти ограничения можно было бы объяснить наличием высокой пенсии, социальных льгот и т. д. Получается, что адвокатура вроде как частная деятельность, сопоставимая по своему статусу с предпринимательской. И за это государство не обязано выплачивать социальные компенсации. Но зачем тогда такие ограничения?

Многие юристы и адвокаты занимаются научной и преподавательской деятельностью. Это поднимает уровень «правового знания» не только студентов, но и самих преподавателей. Но нельзя же сводить занятость адвоката к такому ограниченному перечню профессиональной деятельности .

Представляется, что с помощью ограничений по распоряжению адвокатом своими способностями адвокатура выделяется в некое сословие. А возможность заниматься иной трудовой деятельностью является угрозой сословному принципу .

На мой взгляд, такое положение является архаизмом и не отвечает реалиям современной жизни .

Одним из доводов ограничения совместительства в адвокатуре является предположение, что практически любая иная профессия ставит адвоката в зависимое положение от работодателя .

Якобы эта зависимость помешает адвокату оказать своему доверителю независимую помощь. Представим, что адвокат имеет в право в России совмещать свою деятельность с депутатским мандатом. И к такому лицу поступает предложение защищать интересы оппозиционера в суде. Однако ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката уже устанавливает адвокату запрет действовать вопреки законным интересам доверителя, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или находясь под воздействием давления извне 1. Следовательно, если адвокат чувствует, что вступает в конфликт интересов, то он обязан отказаться от защиты. На мой взгляд, особенной проблемы тут не возникает .

<

Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всеросstrong>

сийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) (с изменениями и дополнениями, утвержденными четвертым Всероссийским съездом адвокатов 22 апреля 2013 г.) // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2010 .

№ 3 .

Так, А. С. Савич в своей статье «Адвокатура здравого смысла, или Адвокат в широком смысле слова» отмечает, что в Германии некоторые, особенно молодые, начинающие, адвокаты, не имеющие достаточной практики, работают по найму и очень часто не юристами, но вряд ли можно сказать, что они менее независимы, чем их российские коллеги, а большинство руководителей юридических служб в Америке — адвокаты, и это нисколько не сказывается на их профессиональной независимости 1 .

В правовой науке существует два противоположных мнения о профессиональном составе Федерального Собрания Российской Федерации. Одни считают, что в его составе должны находиться только юристы, другие — представители различных профессий. Я придерживаюсь первой точки зрения. В процессе изучения нормативно-правовых актов можно столкнуться с некоторыми нарушениями логики законодателя. Даже в одном законе бывают противоречия и отсутствие системного взгляда на правоотношения. Таких казусов могло быть меньше, если бы в законотворческом процессе принимали участие только юристы .

Вопрос о совместительстве интересовал еще присяжную адвокатуру. Об этом свидетельствует сборник «Доклады по вопросу о совмещении занятия присяжного поверенного с другими должностями и занятиями». Так, А. М. Фальковский отмечает в своем докладе, что иная занятость мешает адвокату располагать достаточным временем 2. Адвокатура по своей природе характеризуется самозанятостью. Это означает, что адвокат может регулировать профессиональную занятость, располагая ресурсом времени и используя его во благо обществу. Несмотря на ограничения по профессиональному признаку, современные адвокаты России являются активными участниками общественной деятельности и доказали на деле, что можно нести справедливость и влиять на правовую жизнь общества, используя институты государственной власти. Институт адвокатуры играет важную роль в достижении Савич А. С. Адвокатура здравого смысла, или Адвокат в широком смысле слова // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2008. № 3 .

Фальковский А. М. Доклад. Доклады по вопросу о совмещении занятия присяжного поверенного с другими должностями и занятиями. М.,

1888. С. 6 .

первостепенных задач многонационального гражданского общества, и они, в конечном итоге, совпадают с целями государства .

Считаю возможным изъятие формулировки из п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности» .

Османова Д. О.,Северный (Арктический) федеральный университет имениМ. В. Ломоносова

ОРАТОРСКОЕ ИСКУССТВО АДВОКАТА КАК

НЕОБХОДИМОЕ УСЛОВИЕ КАЧЕСТВЕННОГО

ОКАЗАНИЯ КВАЛИФИЦИРОВАННОЙ

ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ

Умение говорить есть обязанность адвоката, и чтобы усовершенствоваться в нем, не следует жалеть ни времени, ни труда. Умение говорить есть залог успеха, и чем лучше вы говорите, тем меньше соперников окажется вокруг вас на избранном поприще .

Р. Гаррис С древних времен и по настоящее время умение красиво говорить является одной из наиболее важных черт профессионального юриста. Ораторское искусство возникло из риторики — искусства публичного выступления с целью убеждения. Смешав в себе навыки психологического убеждения и красноречия, ораторское искусство стало необходимым компонентом при защите прав человека. Искусство — выражение окружающей действительности в художественном образе, творчество, отражающее интересующее не только самого автора, но и других людей. К сожалению, в последнее время юристы забыли о том, насколько владение этим навыком необходимо .

Актуальность темы обусловлена недостаточным вниманием к языку правоведения, ввиду чего происходит снижение качества содержания судебной речи и ее эффективности 1 .

Речь, построенная по всем правилам ораторского искусства, подкрепленная знаниями закона, приемами судебного красноречия, здравого смысла, логики, произнесенная талантливым оратором, может кардинально изменить ход судебного процесса. Качество оказания юридической помощи напря

<

Володина С. И., Чабаева И. С. Судебная речь // «Черные дыры» в Росstrong>

сийском Законодательстве. 2006. № 1. С. 199 .

мую зависит от степени владения искусством красноречия, и в этом проявляется его значение .

Обращаясь к историческому опыту, можно отметить, каким основным критериям должна отвечать речь оратора. По мнению Цицерона, «…все построение убедительной судебной речи основано на трех вещах: доказать правоту того, что мы защищаем; расположить к себе тех, перед кем выступаем; направить их мысли в нужную для дела сторону» 1. Современное понимание, в частности, мнение В. Д. Гольдинера заключается в том, что сущность судебной речи заключается в сочетании трех элементов: практической направленности, научном основании исследования и оценки доказательств и яркой впечатляющей формы, образно конкретизирующей логические доводы оратора 2. Однако позиция Цицерона представляется наиболее предпочтительной, поскольку рациональное мышление и доскональное исследование доказательств (пусть даже облеченных в дальнейшем в красивую форму) — не всегда приводит к достижению нужного результата. Конечная цель адвоката — отстоять свою позицию .

Конституция Российской Федерации в ч. 3 ст. 123 закрепляет, что судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. Поскольку установление истины по делу, а также защита интересов граждан особенно важна в уголовном судопроизводстве, так как именно тут затрагиваются наиболее значимые права и свободы, наибольшее внимание будет уделено особенностям защитительной речи. От уровня владения русским языком, владения нормами права зависит умение грамотно и точно выразить свою мысль и оказать нужное влияние на слушателя. А. Ф. Кони определял прения как самую живую, подвижную, изменчивую в содержании и объеме часть судебного заседания 3. Зачастую, от правильно произнесенной защитительной речи, зависит человеческая судьба .

В науке у каждого ученого-исследователя существует свое мнение и понимание того, каким образом оратор должен доЦицерон М. Т. Три трактата об ораторском искусстве. М., 1972 .

Володина С. И. К вопросу об особенностях защитительной речи // Lex Russica. 2006. № 3. С. 592 .

Кони А. Ф. Собр. соч. Т. 4. М., 1967. С. 366 .

биваться своей основной цели — защиты прав и законных интересов. Учитывая опыт, накопленный практикующими юристами, и мнения авторов, высказанных в литературе, можно сформулировать требования, предъявляемые к защитительной речи, как: первоочередные и второстепенные. Следует отметить, что все упомянутые аспекты важны и необходимы для оказания качественной юридической помощи .

В первую очередь исследователи отмечают такие качества, как ясность, грамотность и точность речи. Необходимо найти баланс между умением просто объяснить свою позицию, не опускаясь до примитивного уровня, при этом украшая свою речь отсутствием грамматических ошибок. В результате слушателю станет понятно, о чем оратор пытается донести и что намеревается доказать. Не менее важное качество — это цельность и связность. Тщательно взвешивая аргументы, анализируя имеющиеся доказательства по делу, необходимо выстроить свою речь таким образом, чтобы не оставалось никаких сомнений в правильности доказываемой позиции. Это монолог о главном, который должен захватить слушателя с первых слов. Достичь этого можно лишь посредством логичного повествования. Вершина красноречия — немногословность, подкрепленная знанием предмета речи, — «Шумнее всех река, которая мелка». В то же время эмоциональность, чувственность речи. Весьма точно высказался об этом А. В.

Луначарский:

«Все мы бьем не в набат, не в колокол, а в сердце человеческое, а это тонкий музыкальный инструмент». Употребление эпитетов, метафор, точных сравнений важно и нужно, но только в необходимых случаях. Нельзя перегружать речь, слишком ее затягивать, иначе цель, ради которой она произносится, никогда не будет достигнута .

К второстепенным требованиям следует отнести самобытность речи, то есть умение говорить без штампов, неординарно, соединенная со спонтанностью. Однако следует помнить, что все «неожиданные» сравнения, высказывания, приемы должны быть заранее обдуманы, чтобы речь была гармоничной. Важное значение, помимо этого, имеют внешний вид, мимика, тембр голоса, жесты, выражение глаз, улыбка — все во внешнем облике оратора должно вызывать уверенность в его правоте. Как сказал Оскар Уайльд: «Только поверхностный человек не судит по внешности». Нельзя забывать и о том, что искусный оратор в то же время психолог. Умение ориентироваться и корректировать свою речь в зависимости от реакции слушателей, понимать настроение того, кому речь адресована, также отличает ораторское искусство от обычной речи защитника. Оратору необходимо отлить свои мысли в привлекательную и удобную для восприятия форму. Когда все описанные выше требования будут исполнены, тогда речь станет убедительной .

Таким образом, видится необходимым обозначить выводы, долженствующие являться квинтэссенцией результатов проведенного исследования .

Речь современных ораторов зачастую неубедительна ввиду недостаточного внимания к ораторскому искусству. Необходимо постоянно работать над повышением культуры речи, стремиться увязать знания с речевыми навыками. Век XIX в России дал большое число гениальных ораторов-адвокатов .

Речи Ф. Н. Плевако, С. А. Андриевского, А. И. Урусова и др .

вошли в классику судебных речей мирового уровня .

Видится, что основное отличие современных защитников от юристов и мэтров прошлого века заключается в совершенно разном подходе к подготовке судебной речи и к той цели, которая стоит перед адвокатом. Современные судебные прения скорее превратились в «цепляние» за слова, как со стороны обвинения, так и со стороны защиты. Для того чтобы помощь была квалифицированной, полной, достаточной, нельзя просто придираться к тому, что сказано прокурором;

необходимо детально изучать материалы дела, тщательно анализировать имеющиеся доказательства, сравнивать их, выстраивать свою позицию логично, аргументировано, грамотно и в красивой форме. Только в таком случае можно будет говорить об искусстве речи, а не о формальном препирании сторон, и соответственно о качественной юридической помощи и защите прав человека .

Представляется важным необходимость закладывания основ красноречия в школьных образовательных учреждениях, воспитание сознательного отношения к языку. Обращаясь непосредственно к юридическому образованию, не смотря на наличие в плане образовательной программы курса ораторского искусства, думается, что этого недостаточно .

Необходимо постоянно устраивать дебаты, судебные процессы, конференции, круглые столы для того, чтобы развивать у студентов — будущих юристов азы красноречия. В зарубежных странах есть практика допуска студента для участия в качестве защитника в реальном судебном разбирательстве, так что целесообразно перенять зарубежный опыт, поскольку укрепление и развитие навыков возможно только посредством практики .

Ораторское искусство проявляется, в том числе, в культуре оратора, поэтому немаловажным является правовое воспитание граждан, начиная с малых лет. К услугам ораторов — все богатство и изысканность языка, главное уметь этим воспользоваться .

И в завершение хотелось бы привести притчу о двух каменщиках. На вопрос «Что делаете?» один ответил — «Обтесываю камень», другой сказал — «Строю храм!» и кардинально изменил смысл ответа. Давайте тоже «Строить храм» .

Перова Е. А., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ОБ УЧАСТИИ АДВОКАТА В ПРОЦЕДУРЕ

МЕДИАЦИИ В настоящее время в Российской Федерации альтернативная процедура урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации) приобретает все большую популярность. При этом вопрос о том, кто должен исполнять роль медиатора в данном процессе до сих пор является актуальным. В странах Западной Европы, где подобный институт известен достаточно давно, медиаторами чаще всего являются юристы, психологи и социальные работники 1. В своей работе я хотела бы поднять вопрос о том, какое место может занять адвокат в процедуре медиации и какие преимущества он имеет перед другими кандидатами на роль медиатора .

Медиация — это метод разрешения конфликтов, разработанный в 60-е и 70-е годы в США и успешно используемый там во многих областях жизни. В дословном переводе «медиация»

означает «посредничество». При этом имеется в виду посредничество в спорах нейтральной незаинтересованной стороны, которая авторитетна для всех конфликтующих участников. Медиаторы-посредники помогают спорящим найти взаимоприемлемое решение их проблем. Задача медиаторов состоит не в том, чтобы вынести решение третейского суда или приговор .

Скорее от самих сторон конфликта зависит выработка решения, оптимально соответствующего их интересам. В результате достигнутой договоренности должны выиграть все2 .

Для того чтобы наиболее полно понять смысл и сущность процедуры медиации, необходимо выявить преимущества

Интернет-интервью с В. Ф. Яковлевым, советником Президента

РФ, доктором юридических наук, профессором права, и Ц. А. Шамликашвили, президентом Научно-методического центра медиации и права:

«Об альтернативных методах разрешения споров и их значении в условиях гражданского общества» // URL: http://www.consultant.ru/law/interview/ yakovlev3/ (свободный) .

Бесемер Христофер. Медиация. Посредничество в конфликтах / Пер .

с нем. Н. В. Маловой — «Духовное познание». Калуга, 2004. С. 14 .

данной процедуры по сравнению с заключаемым сторонами мировым соглашением и рассмотрением спора в третейском суде .

Мировое соглашение — это соглашение сторон о прекращении судебного спора на основе взаимных уступок. Суть мирового соглашения заключается в окончании процесса путем мирного урегулирования спора, то есть достижения определенности в отношениях между сторонами на основе волеизъявления самих сторон 1. Исходя из определения понятий медиации и мирового соглашения, можно сделать вывод, что данные процедуры имеют определенные сходства: их целями являются более быстрое урегулирование спора, сохранение возможности дальнейшего сотрудничества между спорящими сторонами т. д. При этом медиативное соглашение отличается от мирового тем, что мировое соглашение принимается во время судебного производства, на основании соглашения сторон и без участия примирительной стороны. А медиативное соглашение принимается с участием примирительной стороны, на различных стадиях спора — досудебной, судебной, и после судебной.

Кроме того, преимуществами процедуры медиации являются:

1) возможность самостоятельного определения порядка взаимного исполнения обязательств, полностью урегулировавших конфликт сторон;

2) возможность самостоятельного выбора медиатора, времени и места проведения процедуры медиации;

3) снижение размера судебных расходов (нет дополнительных расходов в виде государственной пошлины, расходов на оплату представителей; более того, сама процедура медиации может проводиться на безвозмездной основе);

4) большая степень конфиденциальности, что является немаловажным для деловой репутации организаций;

5) разгрузка судов .

Третейское разбирательство — особая форма разрешения споров между сторонами. Однако по некоторым критериям рассмотрение дела третейским судом также уступает процедуре медиации. Во-первых, есть категории спора, в которых

Кананович И. В. Арбитражный процесс: Вопросы и ответы. М.: Юриstrong>

спруденция, 1999 .

выяснения отношений «кто прав, кто виноват» не всегда приемлемо, например, в ситуации, когда существуют только один возможный продавец и только один возможный покупатель, разумнее искать именно взаимовыгодное решение конфликта, поскольку очевидно, что сторонам спора предстоит и далее вести совместную коммерческую деятельность. В результате третейского судопроизводства выносится решение третьим лицом — судьей, а в результате медиации заключается медиативное соглашение между сторонами, к выработке которого по общему правилу третье лицо — медиатор не имеет отношения. В медиации наибольшее внимание уделяется долгосрочным личным интересам и интересам бизнеса, а не обстоятельствам спора или действующему законодательству .

В США медиация как метод конструктивного урегулирования конфликтов используется с 60-х годов. Непосредственной моделью послужили применяемые еще еврейскими общинами способы вмешательства в различного рода конфликты, — споры собственности, вопросы семейного права, — которые, в свою очередь, брали начало в древнееврейских традициях .

В 1982 году в США насчитывалось уже более 300 лиц и организаций, занимавшихся медиацией при улаживании семейных конфликтов 1. На сегодняшний день медиация адаптирована и распространена в таких странах, как Италия, Испания, Бельгия, Новая Зеландия, Великобритания, Канада, Австралия, Франция. Начиная с 80-х годов, медиация активно применяется и в немецко-говорящих странах: в Австрии в 2004 году был принят специальный закон о гражданско-правовой медиации, который объединил в себе нормы, регулирующие процедуру медиации, рассредоточенные в различных нормативных актах. В большинстве стран нормы регулирующие медиации, сосредоточены на уровне Гражданских процессуальных кодексов и отраслевых законов (Германия) .

Соответствующие нормативные акты стали приниматься и на уровне международных организаций. Среди них, прежде всего, стоит выделить Типовой закон Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли о международной коммерческой согласительной процедуре

Нечаева Ю. Б., Селищева А. Н. Медиация. Новый подход к разрешеstrong>

нию конфликтов (Дайджест). Пермь, 2009. С. 36 .

от 19 ноября 2002 года, принятый Комиссией ООН по праву международной торговли, и соответствующее законодательство Европейского Союза. Например, Европейский Кодекс поведения медиаторов от 2 июля 2004 года был разработан инициативной группой практикующих посредников, представляющих более 30 европейских организаций, имеющих дело с альтернативными способами разрешения споров .

В России процесс внедрения медиации начал активно развиваться с 2004—2005 годов. Однако ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» 1 (далее — ФЗ «О медиации»), внесенный на рассмотрение в Государственную Думу РФ по инициативе Президента РФ Д. А. Медведева, был принят лишь в июле 2010 года, и вступил в силу 1 января 2011 года 2 .

Данный Закон предусматривает возможность осуществления медиативной деятельности как на непрофессиональной, так и на профессиональной основе (ч. 1 ст. 15 ФЗ «О медиации»). Лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости могут осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе; лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации — на профессиональной основе (ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 16 ФЗ «О медиации»). При этом Закон не указывает, лица какой профессии и специализации имеют право быть медиаторами .

Одним из основных кандидатов на роль медиатора является адвокат. Несмотря на то что ч. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» (далее — ФЗ «Об адвокатуре») прямо не называет деятельность медиатора в качестве одной из функций адвоката при осуществлении им юридической помощи, ни ФЗ «Об адвокатуре», ни Кодекс профессиональной этики адвоката не запрещает ему заниматься медиативОб альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): ФЗ РФ от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ (принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 7 июля 2010 года) // Российская газета. 2010. № 5242. 30 июля .

Шамликашвили Ц. А. Медиация в России. Современное состояние // Manuscript completed in April 2011. European Parliament, Brussels, 2011. С. 6 .

ной деятельностью. Согласно ч. 3 ст. 15 ФЗ «О медиации», медиатор не осуществляет деятельность на основании трудового договора и его деятельность не является предпринимательской, следовательно, адвокат вправе выступать в качестве медиатора, поскольку это не вступает в противоречие с ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре», к тому же ч. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката устанавливает запрет на оказание юридических услуг вне адвокатской деятельности, за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора. Более того, нельзя сказать, что осуществляя медиативную деятельность, адвокат становится представителем нескольких сторон в одном деле, поскольку, как отметил руководитель рабочей группы ФПА по вопросам медиации М. Е. Семеняко 1, целями работы медиатора (в отличие от адвоката) не являются оказание юридической помощи какой-либо из сторон или отстаивание и защита ее интересов; основная цель — содействие сторонам, которые самостоятельно вырабатывают взаимоприемлемое решение по спору .

Проанализировав особенности правового статуса адвоката, можно сделать вывод о том, что адвокат может участвовать в процессе медиации в качестве:

1) нейтрального посредника (медиатора), содействующего сторонам в примирении и достижении соглашения об урегулировании спора;

2) консультанта одной из сторон спора, оказывающего юридическую помощь в урегулировании возникших разногласий;

3) представителя одной из сторон спора при подготовке и проведении медиации .

Адвокат, являясь квалифицированным юристом, обладающим профессиональными навыками в области права, и некоторыми знаниями в области психологии, имеет определенные преимущества при выполнении роли медиатора по срав

<

Семеняко М. Е. Разъяснения по вопросу о возможности совмещеstrong>

ния адвокатской деятельности с деятельностью медиатора на профессиональной или непрофессиональной основе // URL: http://www.fparf.ru/ mediaciya/adv_mediat.htm (свободный) .

нению с представителями иных специальностей, желающих заниматься медиативной деятельностью .

Во-первых, ч. 5 ст. 11 ФЗ «О медиации» предусматривает возможность медиатора вносить предложения об урегулировании спора, если стороны не возражают против этого. Чтобы выдвигать наиболее подходящие предложения для решения конфликта, важно обладать не только обстоятельствами разрешаемого дела, но и знаниями в области права. Более того, при разработке медиативного соглашения, которое должно соответствовать критериям исполнимости и действительности, стороны могут принять не исполнимое при действующем сегодня законодательстве решение. В данном случае медиатор-адвокат, обладающий знаниями в области юриспруденции, будет иметь преимущества перед медиаторами — представителями других профессий .

Во-вторых, в силу своей профессии адвокат обязан соблюдать высокие стандарты профессиональной этики: уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц; квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности; сохранять честь и достоинство, присущие его профессии и т. д. В связи с этим принять и соблюдать Кодекс медиаторов России 1, который так же содержит высокие требования к деятельности медиатора, адвокату будет проще, чем медиаторам иных специальностей .

В-третьих, стоит отдельно выделить обязанность адвоката сохранять адвокатскую тайну. Требование по соблюдению адвокатской тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Так же и в процедуре медиации одним из основных принципов является принцип конфиденциальности, согласно которому не только вся информация, полученная медиатором во время проводимой процедуры, но и сам факт проведения медиации не подлежит разглашению, если иное не установлено соглашением сторон. Кроме того, по мнению А. М. Понасюка, в случае осуществления медиативной деятельности адвокатом появляется возможность распространить гарантии сохранения адвокатской тайны на информацию, по

<

Кодекс медиаторов России // URL: http://npnom.ru/news/

company/21/ (свободный) .

лученную в процессе медиации 1, что позволит наиболее эффективно обеспечить соблюдение режима конфиденциальности медиации .

В-четвертых, если медиация будет признана одной из форм деятельности адвоката и закреплена в ч. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре», адвокат-медиатор получит право собирать сведения, необходимые для проведения процедуры медиации, в том числе запрашивать справки и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления и иных организаций, которые должны быть предоставлены не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката. Данное положение существенно ускорит процесс проведения медиации, что является еще одним преимуществом осуществления медиативной деятельности адвокатом .

Подводя итог, можно сделать вывод, что выполнение адвокатом роли медиатора является новым и весьма перспективным видом адвокатской деятельности. Именно адвокат в силу своих профессиональных способностей является одним из лучших кандидатов на роль медиатора. Недаром О. Е. Кутафин писал, что адвокат по своей сути является юристомуниверсалом, поскольку закон наделяет его полномочиями оказания юридической помощи в конституционном, гражданском, уголовном и административном судопроизводстве, представительства во всех органах и организациях. На мой взгляд, пришло время включить в этот список и медиативную деятельность адвоката .

Понасюк А. М. Медиация и адвокат: новое направление адвокатской практики. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 271 .

Сиваева И. П., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

МОНОПОЛИЯ СУДЕБНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

20 ноября 1864 г. — знаменательная дата в истории адвокатуры. Судебными уставами, принятыми в этот день, создавался институт адвокатуры для обеспечения обвиняемых профессиональной защитой, которая является основным инструментом в юриспруденции .

Согласно ст. 354 Учреждений Судебных установлений к работе в присяжной адвокатуре допускались лица, достигшие 25-летнего возраста, имеющие русское подданство, высшее юридическое образование и опыт практической деятельности .

В данной статье хотелось бы поговорить об адвокатской монополии, имея в виду исключительное право оказания квалифицированной помощи в суде, а поскольку полной монополии добиться невозможно, то именно — о монополии судебной деятельности .

Причинами, служащими отсутствию полной монополии, являются следующие факторы:

Во-первых, институт представительства разрешает деятельность представителя в гражданском и арбитражном процессе, осуществляемую от имени представляемого .

Во-вторых, решение Конституционного Суда Постановлением от 10.07.2004, который признал неконституционным норму АПК, устанавливающую, что представителями организаций в арбитражном процессе могут быть только адвокаты и штатные работники этих организаций .

По этому поводу Г. К.

Шаров высказался следующим образом:

«КС и законодатель отменили ограничения на доступ к судебной трибуне, чем подтвердили сомнительное “достижение” судебной реформы, в результате чего в России для допуска к юридической практике не надо получать статус адвоката или какую-либо лицензию, а юридическую помощь и даже представительство в суде вправе осуществлять любые лица, вне зависимости от образования, моральных и деловых качеств» 1 .

В последнее десятилетие мировое сообщество обратило внимание на необходимость проведения реформы в данной области, потому что в стране сложилась такая ситуация, при которой предоставление юридических услуг могут оказывать как адвокаты, так и другие специалисты .

Говоря о субъектах юридической помощи, встает вопрос — кто к ним относится. Так, в п. 4 ст. 46 Уголовно-процессуального Кодекса говорится, что подозреваемый вправе пользоваться помощью защитника, п. 1 ст. 49 данного Кодекса дает понятие защитника: «защитник — это лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу». В уголовном порядке более или менее ситуация проясняется .

Обратимся к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации, глава 5 которого посвящена представительству в суде, 49 статья данного Закона гласит, что представителями могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 51 .

Что касается представительства в арбитражном процессе, то Арбитражный процессуальный кодекс РФ в статье 59 предусматривает положение, согласно которому дела организаций ведут в арбитражном суде их органы, а представителями органов могут выступать в арбитражном суде адвокаты и ИНЫЕ

ОКАЗЫВАЮЩИЕ ЮРИДИЧЕСКУЮ ПОМОЩЬ ЛИЦА .

Оказание же юридической помощи иными лицами (это организации и граждане) вообще не регулируется, никаких условий для их участия в оказании такой юридической помощи (услуг) в российском законодательстве не сформулировано .

В отличие от УПК РФ (ч. 4 ст. 49) в АПК РФ говорится о том, что адвокат допускается к участию в арбитражном процессе в качестве представителя по предъявлению ордера, в то время как в уголовном — на основании удостоверения адвоката, а полномочия других представителей должны быть

Шаров Г. К. Статьи прошлых лет: сборник. М.: ИД «Юстиция», 2011 .

С. 398 .

выражены в доверенности, оформленной и выданной в соответствии со ст. 185—189 ГК РФ, из содержания которых следует, что представитель вправе совершать большинство процессуальных действий, кроме тех, которые специально должны быть оговорены в доверенности — требования, которые предусмотрены ст. 62 АПК для адвокатов .

И что же, получается так, что кроме уголовного судопроизводства не осталось ни одной области права, где юридическую помощь может оказывать только адвокат?

Соглашаясь с мнением члена Совета Федеральной палаты адвокатов России, Г. К. Шарова, оказывать юридическую помощь вправе кто угодно — «В России существует разделение на адвокатов и просто юристов. И, похоже, адвокаты, прошедшие сложный квалифицированный экзамен и принесшие присягу, работают в более стесненных условиях, чем юристы, которые этот отбор не проходили» 1, следует отметить необходимость решения назревшей проблемы .

Необходимо осознать, что такая ситуация является следствием недостатка внимания государства к предложениям, инициаторами которых являются члены ФПА и нельзя не обратить внимание на посягательства на адвокатуру. Так, основываясь на данных, предложенных Г. К. Шаровым в статье «Российская адвокатура на рынке юридических услуг»2, приведу в пример таблицу. Из таблицы видно, сколько законопроектов было внесено в ГД, ограничивающих права адвокатов .

Год Инициаторы Законопроект Результат 2003 Депутаты ГД О дополнении ст. 31 ФЗ Отклонен И. Ю. Артемьев, «Об адвокатской дея- в 2004 г .

С. В. Иваненко тельности и адвокатуре в РФ», обязывающей адвокатские палаты организовать незамедлительное оказание юридической помощи подозреваемым и обвиняемых при их задержании .

Шаров Г. К. Статьи прошлых лет: сборник. М.: ИД «Юстиция», 2011 .

С. 677 .

Вестник ФПА РФ. 2006. № 4. С. 44—57 .

2005 Депутаты ГД О дополнении ст. 6 ФЗ Отклонен И. Ю. Артемьев, «Об адвокатской дея- в 2005 г .

С. В. Иваненко тельности…» перечнем из 20 случаев (на трех страницах), когда адвокату необходимо подтверждать свои полномочия ордерами .

2004 Депутат ГД Об исключении ч. 3 из Отозван авА. Н. Волков ст. 8 ФЗ «Об адвокатской тором .

деятельности…», которая запрещает без судебного решения проводить оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия в отношении адвоката и использовать в качестве доказательств обвинения сведения, предметы и документы, входящие в производство адвоката по делам его доверителей .

2004 Законодательное Об изменении 20 статей Отклонен Дусобрание Еврейской ФЗ «Об адвокатской де- мой в 2005 г .

автономной области ятельности…» с целью «установления госконтроля за …адвокатами» .

2005 Депутат ГД Об изменении ст. 49 Отклонен ДуВ. И. Черепков УПК, предусматрива- мой в 2006 г .

ющей допуск в качестве защитников по уголовным делам любых лиц, выбранных обвиняемыми, а не только адвокатов .

2006 Депутаты ГД О присвоении статуса ад- Отозван В. И. Алкснис, воката без экзамена ли- авторами С. Н. Бабурин, цам с учеными степеня- в 2006 г .

И. К. Викто- ми по юридической сперов, С. А. Глотов, циальности .

А. Н. Грешневиков, И. В. Савельева, А. В. Фоменко 2006 Депутаты Гребен- Об ограничении адво- Принят ников, Митрофанов катского самоуправления в первом и др. и независимости. чтении .

Следует отметить, что почти до конца 80-х годов адвокаты были единственными, кто оказывал профессиональную юридическую помощь гражданам и организациям .

Ряд назревших проблем требует немедленного их решения.

Более четко данные вопросы конкретизированы в предложениях рабочей группы ФПА относительно Концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи, предусмотренной Государственной программой «Юстиция», а именно они выделяют следующие цели решения двуединой задачи:

закрепление исключительного права адвокатов на судебное представительство и иные формы оказания квалифицированной юридической помощи;

объединение российских правовых консультантов на базе адвокатуры .

Также соглашусь с мнением, выраженным в выпуске № 16 Вестника адвокатской палаты Новгородской области от 2008 года, где говорится о том, что преодоление такой неудовлетворительной ситуации, (а именно речь идет о субъектах оказания квалифицированной юридической помощи) возможно путем приведения законодательного регулирования в соответствие с Конституцией РФ и международными стандартами .

Так, ч. 1 ст. 48 Конституции РФ предусматривает право каждого лица именно на квалифицированную юридическую помощь .

Международные акты, содержащие общепризнанные принципы и стандарты, также предполагают именно квалифицированный характер юридической помощи. В «Основных принципах, касающихся роли юристов» (приняты восьмым Конгрессом ООН в 1990 г.) специально указывается, что правительства должны обеспечивать надлежащую квалификацию и подготовку юристов, и знание ими профессиональных идеалов и моральных обязанностей, а также прав человека и основных свобод, признанных национальным и международным правом. О квалифицированном характере юридической помощи говорится также в Международном пакте о гражданских и политических правах 1966 г .

И если мы обратимся к истории адвокатуры, то убедимся, что она дает показательные уроки выдвижения адвокатов на самые ответственные должности в государстве .

Исходя из всего вышеизложенного, следует сделать следующий вывод .

Ряд вопросов, вставших на пути адвокатуры и касающихся монополии судебной деятельности, требует немедленного их решения и обязательно законодательным путем, для чего предлагается в первую очередь обеспечить:

единый стандарт профессии для осуществления судебной деятельности только адвокатами;

соблюдение профессионального кодекса этики;

введение дополнительной проверки знаний, так как лицо может не иметь образования не только высшего или юридического, а вообще никакого, особенно обратить внимание на качество знаний, обеспеченных коммерческими вузами. Необходимо отметить, что в СССР согласно ст. 5 Закона СССР об адвокатуре, наличие высшего юридического образования было обязательным условием, не допускавшим исключений;

участие в судах только юристов, в частности адвокатов;

проверку качества деятельности юриста, тем более, представителей, не являющихся членами сообщества, так как следствием некомпетентности всегда является причинение вреда интересам и правам граждан и организаций, а также государству. Судебные органы уже неоднократно выражали озабоченность тем, что судьям приходится иметь дело с неквалифицированным представительством при рассмотрении ими дел .

Таким образом, Закон об адвокатуре, принятый в 2002 году, закрепил основные права и обязанности адвоката, гарантии осуществления им адвокатской деятельности, обеспечив правовую основу для существования адвокатуры, но он полностью не решил назревшую проблему — возможность оказывать юридическую помощь просто юристам, имеющим статус индивидуального предпринимателя, который получить проще, чем статус адвоката .

Ситников Г. В., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ПРАВОВАЯ ПОЗИЦИЯ АДВОКАТА

ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ

Адвокат, согласно ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», является независимым профессиональным советником по правовым спорам, получившим в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ адвокат допускается к защите по уголовному делу. Как и любая деятельность, деятельность адвоката в уголовном процессе имеет свою цель, содержание и формы реализации .

Целью в данном случае является защита законных прав, свобод и интересов доверителя. Если содержание деятельности защитника в уголовном процессе охватывается его полномочиями, обозначенными в законе, то говоря о форме реализации деятельности адвоката по уголовному делу, следует заметить, что он, осуществляя свои полномочия, на основе многих факторов приходит к определенной, устойчивой системе оценок и убеждений относительно фактического и юридического содержания конкретного дела, и стремится обосновать эту систему для суда и убедить его в ее истинности. Эту систему принято называть «правовой позицией защиты» .

Существует достаточное количество различных точек зрения на вопрос определения понятия «правовая позиция», поскольку нет какого-либо законодательного закрепления данного понятия или его научного описания, принятого за наиболее предпочтительное. Применительно к правовой позиции защиты, согласно одним из этих взглядов основной ее составляющей является мнение адвоката по вопросам вины и ответственности подзащитного; согласно иным — это такая картина обстоятельств дела, какой ее видит доверитель, и истинность которой стремится обосновать адвокат; с третьей точки зрения — это совокупность доводов, противопоставляемых защитником доводам обвинения .

Главное, что следует вывести из такого разнообразного понимания позиции защиты — это признание наличия немалого количества факторов, которые оказывают влияние на формирование правовой позиции защитника по уголовному делу .

Адвокату для грамотного построения защиты следует изучить и принять во внимание большой объем различных материалов, кроме того, изучить взгляды на дело других участников процесса правосудия. Прежде всего защитник выстраивает позицию исходя из правовых норм, правоприменительной практики и изучения материалов уголовного дела .

По мнению В. В.

Мельника, для того чтобы поставить реально достижимые цели защиты и «выиграть дело», адвокат должен правильно определить и согласовать с подзащитным позицию по уголовному делу с учетом:

— материалов уголовного дела, имеющихся в нем доказательств;

— позиции следователя и прокурора, изложенной в обвинительном заключении;

— позиции потерпевшего и свидетелей;

— позиции других проходящих по делу обвиняемых и их защитников;

— позиции обвиняемого, изложенной в протоколе его допроса в качестве обвиняемого 1 .

Иными словами, при формировании позиции адвокат должен принять во внимание позиции всех остальных участников процесса, из которых, несомненно, наиболее важной является позиция подзащитного .

Пункт 1 ч. 1. ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» ставит адвокату в обязанность «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами». Законные интересы доверителя в уголовном процессе выражаются в его позиции по делу.

Все ее альтернативы сводятся к четырем вариантам:

— доверитель полностью отрицает вину;

— доверитель признает вину частично;

Мельник В. В. Искусство защиты в суде присяжных: Учеб.-практ. поstrong>

собие. М.: Дело, 2003 .

— доверитель признает себя виновным;

— доверитель занимает позицию «молчания», т. е. не выражает своего отношения к обвинению .

В качестве отдельного вида позиции также выделяется такая, при которой «подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т. е. когда имеет место самооговор либо ошибка в объекте признания» (В. В. Мельник) 1 .

Иными словами, позиция доверителя в уголовном процессе — это его отношение к предъявленному обвинению. Занимая ту или иную из них, подзащитный преследует некие цели. Согласование позиции и целей с доверителем и является одной из основ защиты по уголовному делу .

Исходя из вышеуказанных видов позиции доверителя, адвокат может занимать следующую позицию по уголовному делу:

— если доверитель не признает вину или занял позицию молчания, то адвокат обязан занять позицию «подзащитный полностью невиновен»;

— если доверитель признает вину частично, то адвокат должен занять позицию частичной виновности подзащитного;

— если доверитель полностью признает вину, то адвокат должен занять позицию «подзащитный виновен, но заслуживает снисхождения» или же, если не позволяют обстоятельства, адвокат может настаивать на частичной виновности подзащитного .

Отдельную проблему составляют случаи самооговора подзащитного, когда у защитника имеются достаточные доказательства того, что доверитель необоснованно признает себя виновным полностью или частично. В таком случае адвокату предоставляется выбор: поддержать позицию доверителя или войти с ней в противоречие. Здесь играют роль обстоятельства конкретного дела и нравственные качества защитника, которому необходимо решить, какой его выбор окажется более полезным для доверителя .

Пункт 2 ч. 1. ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката запрещает адвокату занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки

Мельник В. В. Указ. соч .

его воле, за исключением случаев, когда адвокат убежден в самооговоре своего подзащитного. С одной стороны, данная норма лишает адвоката самостоятельности в формировании позиции, кроме случая самооговора. С другой стороны, долгом адвоката является разъяснение доверителю последствий избрания конкретной позиции по делу. Он не может против воли подзащитного настаивать на избрании определенной позиции, но может и обязан аргументированно изложить ему преимущества позиции, которая, по его мнению, наиболее соответствует интересам доверителя .

Ведь часто бывает так, что подзащитный не осознает, что, настаивая на той или иной позиции, он может поставить себя в более трудное положение, чем оно могло бы быть .

Так П. Сергеич пишет, что «простейшая форма лжи подсудимых — это простое отрицание виновности: знать не знаю, ведать не ведаю. Это даже при слабых уликах только ухудшает положение подсудимого» 1. В таких ситуациях действия подзащитного могут привести к нарушению его прав или к невозможности обеспечения его интересов. Поэтому адвокат, исходя из своих обязанностей, должен всеми законными средствами стараться препятствовать допущению доверителем подобных ошибок, безусловно, советуясь с подзащитным и основываясь на его воле .

Здесь уместно поднять вопрос о значении воли доверителя в формировании позиции адвоката по уголовному делу .

Адвокат наделен самостоятельным статусом и полномочиями (ст. 49 и ст. 53 УПК РФ). Это предполагает определенную его свободу в выборе средств и методов ведения защиты по уголовному делу, независимость от других участников. Тем не менее самостоятельность адвоката ограничена, с одной стороны, законом (он не вправе выходить за его пределы при осуществлении деятельности), с другой стороны — волей доверителя (если она не противоречит закону и нравственности) .

Кроме того, из перечисленных выше видов правовой позиции адвоката по уголовному делу мы можем вывести, прежде всего, то, что основное содержание позиции адвоката в уголовном процессе — это согласованное с подзащитным отношение к предъявленному ему обвинению. Следовательно,

Сергеич П. Уголовная защита. М.: Юрайт, 2010 .

для формирования позиции адвоката-защитника изначальную роль играет содержание обвинения (или угроза обвинения, если подзащитный находится в процессуальном положении подозреваемого), поскольку именно к этому содержанию и выказывает свое отношение доверитель. Иными словами, позиция доверителя, лежащая в основе правовой позиции адвоката по уголовному делу, в свою очередь является производной от содержания обвинения .

Это обуславливает отличие позиции адвоката-защитника в уголовном процессе от позиции адвоката-представителя в гражданском процессе. Характер последнего определяет наличие двух процессуальных положений доверителя: ответчик и истец .

В первом случае адвокат-представитель ответчика может занять одну из следующих правовых позиций по гражданскому делу: признать иск; возражать против иска (позиция пассивного отрицания иска, основанная на том, что истец должен доказать факты, на которые он ссылается, либо позиция активного отрицания иска с представлением доказательств в обоснование имеющихся возражений против иска);

предъявить встречный иск; заключить мировое соглашение 1 .

В данной ситуации позиция адвоката-представителя схожа с позицией адвоката-защитника, поскольку позиция доверителя-ответчика обусловлена предъявленным иском, как позиция подзащитного — предъявленным обвинением .

Во втором же случае адвокат-представитель истца располагает следующими возможными вариантами правовых позиций по делу: поддержать предъявленный иск, доказывая основания предъявленных исковых требований; изменить предмет или основание иска; увеличить или уменьшить размер исковых требований; отказаться от иска; заключить мировое соглашение 2. То есть основой позиции адвоката по гражданскому делу в данном случае является «чистый» интерес доверителя, ничем извне не обусловленный. В уголовном же процессе такого варианта не может быть, поскольку на первое место всегда ставится не частный, а публичный интерес .

Гончарова Н. Н. Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: дис. … канд. юрид. наук. М., 2008 .

Там же .

Осуществление защиты по уголовному делу можно сравнить с шахматной партией: доверитель, высказывая свою позицию, обозначает определенные рамки игры, некий дебют (первые двадцать ходов), которые обязательны для адвоката и определяют дальнейший характер всей партии. Адвокат вправе самостоятельно делать ходы, проводить различные комбинации, но все они должны быть подчинены достижению изначально поставленной доверителем цели. Вместе с тем, шахматная партия ведется по определенному комплексу правил — в данном случае это закон .

Таким образом, адвокат, формируя правовую позицию по уголовному делу должен основываться, прежде всего, на законных интересах доверителя, выраженных в его позиции по делу. Это означает, что адвокат не имеет права входить в противоречие как с волей подзащитного, так и с законом и нравственностью. Это и составляет основу деятельности адвоката при формировании позиции и осуществлении защиты по уголовному делу .

Однако, к сожалению, данное правило зачастую нарушается некоторыми представителями адвокатской профессии и выражается в двух формах:

— вхождение в противоречие с позицией доверителя;

— пренебрежение законом и нравственностью в интересах доверителя .

По мнению В. Л.

Кудрявцева, одной из причин неправомерного занятия адвокатом позиции вопреки воле доверителя является профессиональная деформация, проявляющаяся в виде:

— безразличия к судьбе подзащитного;

— стереотипной защиты (из-за привыкания к типовому методу ведения определенных дел);

— приспособления к обвинительному заключению 1 .

Кроме того, одной из причин противоречия между позицией адвоката и позицией доверителя выступает адвокатская небрежность, влекущая нарушение права доверителя на защиту .

<

Кудрявцев В. Л. Проблемы формирования и реализации позиции адstrong>

воката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4 // СПС «Гарант» .

Примером может послужить выдержка из заключения Квалификационной комиссии Адвокатской палаты города Москвы № 47/690 по дисциплинарному производству в отношении адвоката К. от 28 марта 2008 года: «Выступая в прениях сторон, адвокат К. просил суд оправдать своего подзащитного Воробьева, однако в защитительной речи употребил выражение, а именно “во всем случившемся виноват и частично подсудимый”, которое подрывает позицию защиты. Учитывая эти обстоятельства, Квалификационная комиссия считает, что данные аргументы в защитительной речи могут быть расценены как частичное признание адвокатом вины подзащитного, который категорически ее отрицал» 1 .

Также имеют место случаи, когда адвокат в силу определенных обстоятельств идет на поводу у доверителя, пренебрегая нравственными требованиями или даже буквой закона .

Как отмечает В. Л. Кудрявцев, «адвокат находится в психологической зависимости от мнения подзащитного, поскольку его участие в процессе зависит от желания последнего. Зная о праве подсудимого в любой момент производства по делу отказаться от его (адвоката) услуг и считая такой отказ неприемлемым для себя, например, в связи с финансовыми трудностями, а потому нежелательным, защитник может проявить известное стремление к предотвращению конфликта путем приспособления своей позиции к мнению подзащитного, требующего от него во что бы то ни стало сделать так, чтобы его оправдали» 2 .

Не пытаясь сопротивляться стремлению доверителя поставить защитника в полную зависимость от своей воли, адвокат, во-первых, может нарушить принцип добросовестного выполнения своих обязанностей, поскольку не сумеет оказать квалифицированную помощь, и, более того, может поставить волю подзащитного выше закона и нравственности .

Так, согласно приговору по делу № 1-242/2014 от 26.03.2014 Калужским районным судом был установлен факт дачи адвокатом А. Понимасовым следователю по особо важным делам

Дисциплинарная практика Адвокатской палаты г. Москвы, 2008 г.:

[сборник] / Адвокат. палата г. Москвы; [сост. и отв. ред. Н. М. Кипнис] .

М.: ИД «Юстиция», 2013. 640 с .

Кудрявцев В. Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4 // СПС «Гарант»

Следственной части Следственного управления УМВД России по Калужской области взятки в размере одного миллиона рублей с целью склонения следователя к оказанию покровительства стороне защиты, несмотря на собранные по делу доказательства. На этом основании суд признал А. Понимасова виновным в совершении преступления и приговорил к 5 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Подобные действия недопустимы, поскольку противоречат не только закону, но и основополагающим принципам деятельности адвоката .

Данные примеры, к сожалению, не единичны. Они демонстрируют необходимость повышения как уровня профессиональной квалификации адвокатов, так и уровня нравственноэтических требований к ним. Адвокат, являясь самостоятельным участником уголовного процесса, формирует правовую позицию защиты — основанную на нормах права, правоприменительной практики, материалах дела и позициях остальных участников процесса, согласованное с доверителем отношение к предъявленному обвинению и цели, которых адвокат стремится добиться при осуществлении защиты по данному делу .

Основывая свою позицию на законных интересах доверителя и реализуя ее в рамках требований закона и нравственности, адвокат обеспечивает добросовестное и квалифицированное оказание помощи своему подзащитному, полностью выполняя свою роль в процессе осуществления правосудия .

Потому следует со студенческой скамьи развивать в будущих адвокатах (а затем поддерживать у адвокатов действующих) не только высокий уровень теоретических и практических знаний, но и нравственные, морально-психологические качества, что позволит им при осуществлении профессиональной деятельности сохранять психологическую устойчивость и нравственные ценности. Это позволит избежать многих ошибок в формировании и реализации адвокатами правовой позиции по делу, что положительно скажется на общем состоянии уголовного судопроизводства в Российской Федерации .

Таптыгина Е. А., Пензенский филиал Негосударственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Академия МНЭПУ»

АДВОКАТСКАЯ ТАЙНА — СПОРНОЕ ПОЛОЖЕНИЕ

В СОВРЕМЕННОЙ АДВОКАТУРЕ

Адвокатская тайна — это гарантия соблюдения прав личности, в том числе права на защиту, что в свою очередь является одним из принципов построения правового государства .

Данная тема актуальна в связи с тем, что клиент должен быть абсолютно уверен в том, что вопросы, обсуждаемые им с адвокатом, а также предоставленная адвокату информация будут сохранены в тайне, при этом каких-либо специальных требований к адвокату по этому поводу с его стороны не потребуется .

Исходя из этого цель исследования — раскрыть сущность адвокатской тайны и рассмотреть проблемы современного законодательства о регулировании института адвокатской тайны .

Цель работы обусловила постановку следующих задач:

1. Изучить основные этапы формирования института адвокатской тайны .

2. Раскрыть определение «адвокатская тайна» .

3. Выявить проблемы современного института адвокатской тайны .

4. Предложить пути решения выявленных проблем .

Объект исследования — общественные отношения, возникающие и развивающиеся в связи с таким правовым институтом, как адвокатская тайна, особенности его закрепления в действующем законодательстве и перспективы совершенствования .

Институт адвокатской тайны восходит еще к эпохе Римской империи. Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они не позволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками .

Первым законодательным актом «права раннефеодального общества», где можно найти законодательное регулирование правил адвокатской профессии, в том числе правил, касающихся адвокатской тайны, является Салическая правда, согласно нормам которой помощь тяжущемся на суде допускалась, однако никаких обязанностей в отношении говорящего по чужому делу Салическая правда не закрепляла, т. е. сохранение тайны «клиента» никто не обеспечивал .

В середине XVIII столетия начались реформы Фридриха Великого, в том числе и судебная, оказавшая непосредственное влияние на положение адвокатов. Таким образом, в этот период времени задачей адвокатов являлась помощь суду в установлении истины, а для достижения этой цели адвокат должен был открывать суду информацию, полученную от клиента. И лишь в 1844 году Законом Rechtslexikon Weiske на адвоката стала налагаться обязанность хранить тайну доверителя: «Адвокат обязан верностью к своему клиенту» .

В России вопросами адвокатской тайны интересовались еще дореволюционные цивилисты. Так, К. К. Арсеньев основывал наличие адвокатской тайны на существе отношений защитника к подсудимому, которые «предполагают полную откровенность со стороны подсудимого, правдивое сообщение всех обстоятельств дела… подобная откровенность немыслима без уверенности, что все конфиденциально…» 1 .

О важности института адвокатской тайны писал и А. Ф. Кони: «…между защитником и тем, кто в тревоге и тоске от грозно надвигающегося обвинения обращается к нему в надежде на помощь, устанавливается тесная связь доверия и искренности. Защитнику открываются тайники души, ему стараются разъяснить свою невиновность или объяснить свое падение и свой, скрываемый от других, позор такими подробностями личной жизни и семейного быта, по отношению к которым слепая Фемида должна быть и глухою» 2 .

До сих пор вопросы адвокатской тайны вызывают большую дискуссию в научном сообществе .

Согласно ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» адвокатская тайна — это любые сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи Цыпкин А. Л. Адвокатская тайна: монография // URL: http://royallib .

ru/ (дата обращения 11.05.2014) .

Кони А. Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 153 .

своему доверителю. Хранение адвокатской тайны является обязанностью адвоката и одновременно одним из основополагающих принципов, на которых строится вся адвокатская деятельность 1. Сохранение адвокатской тайны является одним из главных условий создания доверительных отношений с лицом, обратившимся за юридической помощью, важной гарантией независимости адвоката .

В соответствие со ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Также п. 5 ст. 6 Кодекса закрепляет перечень сведений, относящихся к адвокатской тайне: факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем; любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи 2 .

Законодательно закрепленной гарантией по сохранению адвокатской тайны является то обстоятельство, что адвокат не может быть вызван в следственные органы и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известными в результате обращения к нему за юридической помощью или ее оказанием. Это положение полностью исключает возможность оказания давления на адвоката под угрозой привлечения его к уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний или за отказ от дачи показаний .

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) // Парламентская газета. 2002. № 104 .

Кодекс профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2013) // Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. № 4—5 .

Из всего вышеизложенного напрашивается вывод — адвокатская тайна абсолютна. И это не привилегия адвоката, а иммунитет доверителя, вытекающий из ст. 51 Конституции РФ, гарантирующей не свидетельствовать против себя и своих родственников 1. Но стоит ли во всех случаях придерживаться принципа абсолютной защиты адвокатской тайны? Позволительно ли требовать от адвоката молчания, когда грозит осуждение невиновному? А если тайна касается не только подсудимого, но и его укрывшихся сообщников, продолжающих совершать преступления? А что если сведения, находящиеся под статусом адвокатской тайны, касаются готовившегося террористического акта?

Изучив эти вопросы, мы считаем, что проблемы современного общества диктуют необходимость изменения статуса адвокатской тайны с абсолютной на ограниченную. Абсолютность адвокатской тайны, закрепленная и охраняемая законом, ставит адвоката перед выбором, нарушить ли закон и лишиться своего статуса, тем самым предотвратив страшное преступление, или же следовать предписаниям законодательства, при этом оставив на своей совести те жертвы и потери, которые повлечет его молчание .

Таким образом, наряду с императивным характером регулирования адвокатской тайны, характеризующим ее как абсолютную тайну, необходимо определить особые ситуации, в которых возможен отказ адвоката от обязанности сохранения адвокатской тайны. Возможность такого отказа должна определяться самим адвокатом, для этого в Кодексе профессиональной этики адвоката необходимо расширить перечень ситуаций, при которых допускается возможность отказа адвоката от сохранения доверенной ему тайны. Помимо предусмотренного ст. 6 Кодекса права адвоката использовать сообщенные ему доверителем сведения, адвокату должно быть предоставлено право отказа от сохранения тайны в случае получения информации о готовящемся особо тяжком или тяжком преступлении против личности 2. А чтобы законоКонституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (ред. от 05.02.2014) // Российская газета. 2009. № 7 .

Пилипенко Ю. С. Адвокатская тайна: теория и практика реализация:

автореф. дис. М., 2009. 56 с .

дательно закрепить возможность разглашения адвокатской тайны и при этом не нарушить права человека на защиту, необходимо включать информацию о таких ситуациях в соглашения об оказании юридической помощи .

Подытожить работу хотелось бы словами известного адвоката Виктора Буробина: «Нет доверия, нет адвокатской тайны — нет и самого института адвокатуры. Адвокатская тайна, ее пределы, гарантии соблюдения — это один из вечных вопросов адвокатской деятельности, и думаю, что решить его в полном объеме не удастся никогда и никому» 1 .

Адвокатская тайна как нерв профессии // URL: http://www.advgazeta .

ru/arch/47/256 (дата обращения 11.05.2014) .

Чернова А. М., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

АДВОКАТСКАЯ МОНОПОЛИЯ: МИРОВОЙ ОПЫТ

И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ В РОССИИ

Появление института адвокатуры в России стало результатом судебной реформы 1864 года. До этого времени существовали «разные ходатаи по чужим делам, которые работали разрозненно, по соглашению с своими доверителями, и никакому контролю или руководству нe подлежали» 1 .

Сложно переоценить важность создания института адвокатуры в России, поскольку именно оно стало важным шагом на пути формирования гражданского общества и правового государства 2. Данный институт вместе с нашим государством прошел сложный путь исторического развития. И сегодня, на пороге 150-летия российской адвокатуры, в профессиональных кругах не стихают дискуссии относительно введения адвокатской монополии .

В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации 3 (далее — Конституция РФ) каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В условиях практически полного отсутствия «адвокатской монополии» реализация названного конституционного положения представляется затруднительной .

Основная идея «адвокатской монополии» состоит в том, что в развитие положения ч. 1 ст. 48 Конституции РФ право оказывать юридическую помощь (юридические услуги), включая представительство в суде, на профессиональной основе и за плату представляется только тем субъектам, которые соответствуют определенным квалификационным требованиям, то есть адвокатам .

Познышев С. В. Элементарный учебник русского уголовного процесса. Москва, 1913 // Allpravo.Ru — 2004 .

Подробнее см: Кучерена А. Г. Адвокатура России. М.: Норма, 2012 .

С. 85 .

Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // СЗ РФ. 2009. № 4. Ст. 445 .

Абсолютная «монополия» характеризуется тем, что право на оказание любой правовой помощи принадлежит исключительно адвокатам. При ограниченной «монополии» предусматривается выделение категорий дел (определяемых по разным основаниям, в том числе, по предмету спора), ведением которых могут заниматься только адвокаты, или установление видов правовой помощи, которую кроме адвокатов никто не вправе оказывать .

«Адвокатской монополия» в России существует в крайне ограниченном виде, что позволяет многим авторам говорить о ее полном отсутствии. Оказывающих юридическую помощь лиц можно разделить на тех, кто имеет статус адвоката, и тех, у кого такого статуса нет. Лица обеих категорий могут оказывать практически одни и те же (по номенклатуре, но часто не по содержанию 1) услуги 2 .

Важно отметить, что требования профессиональной этики и постоянного периодического повышения квалификации предусмотрены только для адвокатов. Кроме того, приобретение статуса адвоката — это процесс, в ходе которого, благодаря строгим требованиям, в адвокатуру попадают наиболее достойные кандидаты .

Деятельность лиц, оказывающих юридическую помощь без получения статуса адвоката, не регламентирована должным образом, а требования к таким представителям сводятся к наличию дееспособности. Такая ситуация зачастую является причиной появления на рынке юридических услуг лиц, не обладающих достаточными знаниями и уровнем профессионализма, что влечет ряд неблагоприятных последствий для клиентов этих лиц, судебной системы и общества в целом 3 .

Пилипенко Ю. С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. М.: Информ-Право, 2013. С. 143 .

Исключениями являются защита в уголовном процессе и представительство в Конституционном Суде Российской Федерации, где, по общему правилу, обязательно участие адвоката .

Примером может послужить предприниматель, который организовал в Челябинской области номинальную юридическую компанию и заработал на неоказанных юридических услугах 7,8 млн рублей // URL: http:// pravo.ru/news/view/93858/ Похожая ситуация сложилась в Нефтеюганске, где работники юридического агентства собрали с клиентов более 1,2 млн рублей за услуги, которые не были оказаны // URL: http://www.ura.ru/content/khanti/29-10-2013/ news/1052168095.html Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 1 (далее — Закон «Об адвокатской деятельности») и Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.01.2003 2 предусматривают реально работающие механизмы избавления адвокатского сообщества от лиц, которые в процессе осуществления профессиональной деятельности показали свое несоответствие полученному статусу 3. Но такие меры неприменимы к остальным субъектам оказания юридической помощи. И, как следствие, у покинувших адвокатуру юристов, намеренных продолжать мошенничать под видом оказания юридических услуг, нет препятствий для реализации такого намерения .

Для перехода к следующей проблеме необходимо единообразное понимание признака квалифицированности юридической помощи. Легального определения данного понятия нет 4. Вместе с тем часто встречается ошибочное отождествление понятий «квалифицированный» и «качественный» 5 .

Это объясняется тем, что в соответствии со ст. 1 Закона «Об адвокатской деятельности» именно адвокатская деятельность является квалифицированной юридической помощью, и оказывать ее на профессиональной основе могут исключительно лица, получившие статус адвоката. Таким образом, только адвокат является квалифицированным субъектом оказания юридической помощи .

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СP РФ. 2002. № 23 .

Cт. 2102 .

Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.01.2003 // Российская газета, 2005. № 222 .

См. подробнее: Адвокатской монополии назначили срок // URL:

http://pravo.ru/review/view/100790/ См. подробнее: Кратенко М. В. Проблемы гражданско-правовой (имущественной) ответственности адвоката перед клиентом // Ответственность адвоката за некачественную юридическую помощь: Сборник статей. М., 2004. С. 6; Ходилина М. В. Адвокат — субъект, способный оказать действительно квалифицированную юридическую помощь // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов VII ежегодной научно-практической конференции. М.: Информ-Право, 2010. С. 314 .

См. подробнее: Пилипенко Ю. С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката. М.: Информ-Право,

2013. С. 142 .

Поэтому представляется неправильным обозначение реализации права на получение квалифицированной юридической помощи как предмета Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «Об оказании бесплатной юридической помощи» 1 (далее — Закон «О бесплатной юридической помощи»). В соответствии с положениями ст. 7 указанного Закона субъектами оказания бесплатной юридической помощи признается достаточно широкий круг лиц. В силу наличия признака квалифицированности только у адвоката, реализация права на получение бесплатной юридической помощи (которая включает в себя и квалифицированную, и неквалифицированную) является более точным обозначением предмета Закона «О бесплатной юридической помощи» .

Среди полученных Всемирным проектом юстиции (World of Justice Project) 2 (далее — WJP) за 2012—2013 гг. статистических данных есть рейтинги уровня гражданского судопроизводства и соблюдения прав человека 3. И гражданское судопроизводство, и права человека зависят от статуса адвокатуры как института, члены которого защищают права, свободы и интересы, в том числе, в гражданских процессах. Поэтому представляется целесообразным сравнение по этим критериям стран с «адвокатской монополией» и стран, где такая «монополия» отсутствует .

Примерами государств с абсолютной «адвокатской монополией» являются Греция, Франция, Норвегия.

Ограниченная «монополия» предусмотрена, в том числе, законодательством:

Дании, Швеции, Нидерландов. На момент анализа статистических данных специалистами WJP «адвокатская монополия»

отсутствовала в Китае .

В рейтинге гарантированности прав человека Россия занимает 83 место из 97, по уровню гражданского судопроизФедеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6725 .

В условиях развития гражданского общества появляется все больше проектов для решения названных проблем. Всемирный проект юстиции (World of Justice Project) является независимой некоммерческой организацией, которая создана и существует для развития институтов, обеспечивающих реализацию принципа верховенства права .

WJP Index Report 2012—1013 // URL: http://www.worldjusticeproject .

org/rule-of-law-index водства — 65 из 97, а Китай занимает соответственно 94 и 82 места. В то время как Норвегии принадлежат 3 и 1 места, Швеции — 1 и 7, Нидерландам — 9 и 2. В целом анализ статистических данных позволяет сделать вывод о том, что законодательство стран, в которых уровень соблюдения прав человека и гражданского судопроизводства достаточно высок, предусматривает ограниченную «адвокатскую монополию» .

Необходимо отметить, что ограниченная «монополия» в этих странах значительно шире той, которая существует в Российской Федерации .

Министерство юстиции Российской Федерации в государственной программе «Юстиция» 1 поставило ряд коррелирующих идее расширения «адвокатской монополии» задач. Адвокатское и судейское сообщества пришли к такому же выводу 2 .

Таким образом, с учетом положительного опыта других стран и мнения профессионального сообщества представляется, что существующие на сегодняшний день проблемы с реализацией конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи в значительной степени могут быть решены путем расширения имеющейся крайне ограниченной «адвокатской монополии» .

Государственная программа Российской Федерации «Юстиция» // URL: http://base.garant.ru/70353676/ Доклад Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации «O Конституции Российской Федерации и защите прав граждан» // URL:

http://www.fparf.ru/doklad/doklad6.htm; Высшие суды сошлись на адвокатской монополии // URL: http://pravo.ru/story/view/84696/ Шабалина Е. В., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ «ИНОСТРАННЫХ АДВОКАТОВ»

В РОССИИ И ВЕЛИКОБРИТАНИИ

Одними из ключевых игроков на российском рынке правовых услуг выступают юридические фирмы, адвокаты из Великобритании. В связи с этим представляется необходимым обозначить некоторые аспекты, характеризующие деятельность английских адвокатов, ведущих практику в России, и вопросы приобретения статуса английского солиситора российскими адвокатами на территории Англии и Уэльса .

В силу российского законодательства 1 у иностранного адвоката существует возможность выбора либо статуса советника по вопросам права своего государства, зарегистрированного в установленном порядке в специальном реестре («иностранный адвокат»), либо статуса советника с неограниченной сферой правовой деятельности с полученным на общих основаниях статусом российского адвоката (иностранный гражданин, получившие статус адвоката в РФ) .

На данный момент число иностранных адвокатов, занесенных в реестр адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, равняется 80 2. Причем оказание юридических услуг на российском рынке кажется наиболее привлекательным именно для юристов из Соединенного Королевства (около 20% — 15 адвокатов) .

Большинство английских солиситоров осуществляют деятельность в рамках крупных юридических фирм. Естественно, они консультируют клиентов по английскому праву в отраслях, где английское право является наиболее часто применимым: сделки M&A, недвижимость (при структурировании крупных многоюрисдикционных проектов), рынки ценных бумаг (выход на иностранные биржи и выпуск финансовых Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23 .

Ст. 2102 .

URL: http://lawyers.minjust.ru/Lawyers/Foreign инструментов), проектное финансирование, банковские сделки. Без английских адвокатов не обошлось в делах по слиянию телекоммуникационных компаний «МТС» и «Комстар», при продаже компании «Вимм-Билль-Данн» ПепсиКо, концерна «Калина» Юнилеверу. В практике разрешения споров иностранные коллеги, как правило, занимаются ведением дел в иностранных арбитражах и многоюрисдикционными внутренними (в интересах компании) расследованиями .

Английских адвокатов приглашают и в качестве специалистов по праву своей страны для дачи разъяснений в наших, российских, судах. К примеру, стороной в обоснование требований о включении в реестр должника представлено заключение специалиста по английскому праву королевского адвоката Ф. Б. С., согласно которому обязательства сторон по Гарантии действительны по английскому праву и права переданы Кредиторами на основании передаточных сертификатов Новым кредиторам на законных основаниях по английскому праву 1 .

На сегодняшний момент статус российского адвоката присвоен единственному представителю английской адвокатуры — мистеру Дрю Холинеру. Дрю Холинер, получил статус в 2002 году, принимал и принимает участие во многих делах, в частности, в деле ЮКОСА, Газпрома, приглашался в качестве специалиста в области российского и английского права в Высокий Суд Англии, суды Голландии, США, Армении .

Следует отметить, что иностранные адвокаты вправе приобрести статус российского адвоката, если они имеют высшее юридическое образование, диплом, признаваемый в России, стаж работы по специальности не менее двух лет или прошли стажировку в адвокатском образовании в России (то есть, по сути, соответствуют общим требованиям). Необходимо также иметь право на проживание или вид на жительство и, разумеется, сдать квалификационный экзамен 2 .

По данным переписи 2011 года в Англии постоянно проживало 66,3 тысячи наших сограждан, в Уэльсе — чуть более тысячи, а в Лондоне русским как основным владели 26,6 тыПостановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2010 года по делу № А12-3245/2010 .

Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2012. № 3 (37). С. 16 .

сяч человек 1. Если же адвоката из России, оценившего приведенные данные, привлекает практика по вопросам родного законодательства на территории Англии и Уэльса, то ему будет необходимо представить в Bar Standards Board следующие сведения: доказательства «хорошей» репутации (например, положительные отзывы судей, показывающие, что не менее 3-х лет претендент регулярно пользовался правом выступления в суде и показал себя достойным юристом; документ, подтверждающий отсутствие у претендента прекращенного или приостановленного по дисциплинарным основаниям статуса; документы об образовании, статусе и квалификации с официальным переводом на английский язык; любые другие сведения о достижениях претендента или информация, которую сам претендент решит предоставить; доказательства оплаты регистрационного взноса 2. Обращает на себя внимание особое отношение английских юристов к личным качествам своих зарубежных коллег, что несколько нехарактерно для российской практики. Для сравнения — заявление на русском языке; анкета (с формальными вопросами: ФИО, пол, год рождения, сведения об образовании…); документ, подтверждающий статус адвоката иностранного государства; документы, подтверждающие легальность пребывания на территории Российской Федерации; 2 фотографии (с определенными требованиями) — вот что иностранному адвокату необходимо представить в Министерство юстиции Российской Федерации 3 .

Забота о деловой репутации будущего адвоката проявляется еще со студенческой скамьи. Лицам, замеченным в совершении бесчестного поступка, фактически перекрывается путь в юридическую профессию. В частности, в одном из юридических университетов из студенческого поколения в студенческое поколение передается история о неком юноше, пойманном на использовании льготного проездного документа, URL: http://moscowlondon.livejournal.com/628976.html URL:https://www.barstandardsboard.org.uk/qualifying-as-a-barrister/ transferring-lawyers/transferring-solicitors/ Постановление Правительства РФ от 19.09.2003 № 584 «Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации» // СЗ РФ. 2003. № 39. Ст. 3768 .

предназначенного для школьников. Это пятно на репутации не позволило ему в дальнейшем получить статус солиситора, впрочем, как и многим студентам, которые хотя бы раз были уличены в списывании .

Российскому адвокату, готовому присоединиться к сообществу английских солиситоров, необходимо выбрать процедуру приобретения данного статуса. Здесь существует два варианта, в отличии от российских правил: 1) традиционный способ — пройти переходный курс (GDL), практический курс (LPC), заключить стажерский контракт (training contract) — что является самым трудным этапом, поскольку конкуренция на одно стажерское место очень высока- и через 4 года при обучении на дневном отделении и через 6 лет при обучении на вечернем получить возможность приобретения статуса солиситора на общих основаниях и 2) использование так называемой сокращенной схемы (QLTS — Qualified Lawyers Transfer Scheme) .

QLTS 1 — это схема, созданная для адвокатов других юрисдикций, включающая серию тестов на получение права осуществлять адвокатскую деятельность в Англии и Уэльсе как более короткий путь получения квалификации солиситора в данных юрисдикциях по сравнению со стандартной процедурой. Схема QLTS гарантирует, что юрист, который получил квалификацию в другой юрисдикции, обладает необходимым уровнем знаний и навыков квалифицированного солиситора Англии и Уэльса. С сентября 2011 года для российских адвокатов открыта возможность получения статуса английского солиситора по данной схеме, а если говорить в общем, то на территории СНГ данная возможность предоставляется лишь представителям адвокатского сообщества двух стран — России и Украины (с 13 июня 2014 года) .

За данные три года статус английского солиситора присвоен двенадцати российским адвокатам (в первый год по схеме QLTS прошли три адвоката) .

Для того чтобы стать претендентом на получение статуса солиситора необходимо соответствовать следующим условиям:

быть адвокатом из признанной Solicitors Regulation Authority (SRA — самоуправляемая организация солиситоров

URL: http://www.qlts.com/

Англии и Уэльса) юрисдикции. Причем мало быть просто российским юристом, необходимо иметь именно статус российского адвоката. Английские солиситоры отмечают высокую квалификацию адвокатов России, доверяют сообществу адвокатов как организации профессиональных участников оказания юридической помощи с высокими этическими стандартами — данные тезисы отметила в своем октябрьском выступлении в Федеральной палате адвокатов Julia Brannan;

владеть английским языком на соответствующем уровне (знание языка непосредственно проверяется при прохождении тестовых заданий — без должного уровня их не пройти);

соответствовать требованиям, предъявляемым SRA к претендентам. Это условие раскрывается через представление Федеральную палату адвокатов подтверждения, что адвокаткандидат действительно имеет действующий статус адвоката на территории РФ и в отношении него не инициировалось дисциплинарное производство. Как указал П. Магута, нет четко фиксированного срока для составления данного подтверждения, срок может варьироваться в зависимости от определенных обстоятельств. Федеральная палата адвокатов связывается с палатой адвокатов субъекта, в которую входит претендент, и уже соответствующая палата предоставляет необходимую информацию .

Процедура получения статуса солиситора заключается в следующем:

При соответствии всем требованиям, указанным выше, российский адвокат направляет обращение в SRA, используя определенную форму, которая размещена на официальном сайте SRA .

SRA предоставляет претенденту Certificate of Eligibility (можно перевести как свидетельство о приемлемости), подтверждающее право претендента быть допущенным к тестированию. Кроме того, российскому адвокату после получения свидетельства необходимо связаться с SRA для того, чтобы «забронировать» время прохождения тестирования. Данное свидетельство действительно в течение пяти лет, максимальное число попыток для претендента — три .

После успешной сдачи двух частей тестирования российский адвокат направляет обращение в SRA о допуске к практике в качестве солиситора. Существует возможность получить данный допуск на особой церемонии, которая в течение года проходит два раза в месяц в Лондоне. Но участие в данном мероприятии является добровольным .

Сам тест состоит из двух частей:

Multiple Choice Test («MCT») — можно перевести как тестирование с выбором из множества вариантов. Данный тест состоит из ста восьмидесяти вопросов. Период прохождения теста разделен на два этапа по три часа каждый, за каждый этап необходимо ответить на девяносто вопросов. В среднем время для ответа на один вопрос примерно составляет две минуты. На каждый вопрос дается пять возможных вариантов ответа, причем правильным из них будет только один .

Для подготовки кандидатов к сдаче данного теста SRA разработала тематические планы с выделенными ключевыми понятиями английского права, в которых должен разбираться претендент. Данный тематический план похож на тематические планы, которые закреплены в университетских рабочих программах по каждому предмету. Для прохождения MCT выделено одиннадцать аспектов — знание теории английского права, толкования и правоприменения; знание конституционного права; понимание правил профессиональной этики поведения; знание финансового и налогового права; понимание договорного права, уголовного права; знание в областях деликтного права, права собственности, трастового законодательства, регулирования юридических лиц и иных бизнесструктур; понимание концепции прав человека. Например, в области английского права собственности, которое связывается с землей, адвокат должен разобраться с правовой природой движимых вещей/недвижимости; порядком регистрации прав на земельный участок; разграничивать понятия «фригольд» и «лизгольд»; иметь представление о порядке и особенностях аренды земельного участка; особенностях сервитутов и ипотеки .

Во время прохождения теста никакими материалами пользоваться не разрешено .

Objective Structured Clinical Examination (OSCE). Данный этап тестирования претендентов разделен на две части. Чтобы успешно пройти данные части, необходимо разбираться в английском гражданском и уголовном процессе, праве собственности и наследственном праве, а также регулировании сферы бизнеса. В общей сложности на OSCE выделяются пятнадцать заданий — по пять из каждой предметной сферы .

Первая часть. SPA регламентирует строгую процедуру прохождения первой части OSCE, которая включает в себя два задания. Претенденту предлагается провести интервьюирование и составить заключение по определенной правовой проблеме, затем осуществить устное консультирование по правовой ситуации .

Интервьюирование и составление правового заключения .

Таким образом, создаются условия реальной рабочей ситуации. В течение десяти минут адвокату дают возможность ознакомится с письмом от «партнера» или «помощника», в котором содержится краткая информация о клиенте (доверителе) и предметной области его правовой проблемы. К письму также могут прилагаться документы (но это необязательно) .

В письме могут указываться те правовые проблемы, которые претендент должен обязательно затронуть в беседе с доверителем. В одном из представленных примеров «партнер»

направляет к адвокату доверителя, у которого возникли вопросы по поводу продажи дома, который находится в общей собственности — его и сестры. Дополнительно «партнер» указывает на необходимость ознакомить клиента с тарифами на оказание юридической помощи для данной категории дел .

В инструкции для клиента подробно описаны все аспекты, которые могут заинтересовать адвоката: цель и оперативность продажи; доля в собственности; наличие арендаторов; право на землю под строением; обременено ли строение ипотекой;

информация о покупателе… Само интервью длится двадцать пять минут, если адвокат не укладывается в данное время, клиент сам прерывает интервью. Интервью начинается, когда претендент заходит в комнату, где уже располагается доверитель. Клиент может (но это необязательно) принести с собой документы. Во время беседы адвокат может делать заметки, чтобы лучше понять и систематизировать информацию, полученную от клиента .

SPA ставит перед претендентом следующие задачи:

1) за короткое время беседы завоевать доверие клиента, расположить к себе, убедить его продолжить работу со своим адвокатским образованием;

2) попытаться получить всю необходимую информацию от доверителя, которая необходима для решения правовой проблемы .

На данном этапе от адвоката не требуется полно и детально ответить на вопрос доверителя, однако для того чтобы «удержать» клиента, показать свой профессиональный уровень адвокату все равно необходимо дать предварительный совет .

Составление заключения. На составление правового заключения претенденту также отводится двадцать пять минут .

Составленный документ должен отражать всю относимую к делу полученную от клиента информацию (в принципе, возможно приложить записи, составленные во время беседы), также должны быть прикреплены полученные от доверителя документы. В заключении проводится правовой анализ проблемы клиента и описываются возможные варианты ее разрешения (советы), к примеру, определить последовательность действий клиента. Даже если все было проговорено доверителю на стадии интервьюирования и адвокату нечего добавить по вопросу (никакими материалами на данной стадии не разрешается пользоваться), то все равно совет должен быть отражен в письменной форме. Не стоит забывать и о том, на исследование каких правовых аспектов обращал внимание в своем письме «партнер» адвоката .

Julia Brannan уточнила, что в роли клиентов выступают не юристы, а актеры, для которых, может быть, более важным является вопрос о возможности доверия адвокату, умения адвоката завоевать симпатию и внушить надежность. Они описывают свои эмоции от беседы, показывают был ли им адвокат приятен в общении, сумел ли их расположить к себе .

С. Лондон отметила, если будет такая ситуация, в которой адвокат не разбирается, то об этом необходимо сразу же сообщить клиенту. Ни в коем случае не надо выдумать какойлибо абстрактный вариант разрешения проблемы. На такие нарушения профессиональной этики английские солиситоры смотрят очень строго .

Устное консультирование по заданной ситуации. На подготовку к устному консультированию претенденту отводится сорок пять минут, в течение которых он должен изучить предложенное дело, прикрепленные документы и разработать определенный ответ. Затем адвокат представляет свою позицию доверителю, доверитель может задавать вопросы. Но в общей сложности консультирование не должно превышать пятнадцать минут, по истечении данного времени беседа обрывается .

Вторая часть включает в себя поиск информации по правовой проблеме; составление письма клиенту и составление процессуальных документов .

Поиск информации по правовой проблеме. Претенденту представляется письмо «партнера», в котором содержится просьба в течение часа осуществить поиск по заданной проблематике. Ответ заносится в заранее подготовленную и выданную претенденту форму, где указывается правовой совет клиенту, его обоснование и источники, на которые ссылается адвокат .

Претендент работает на компьютере, который содержит базы Lexis Library и Westlaw. Выходить на иные сайты не разрешается .

Письмо. Претенденту дается тридцать минут на написание письма клиенту. Претендент работает на компьютере, который содержит базы Lexis Library и Westlaw. Например, письменно ответить, кто будет являться наследниками в определенной письмом клиента ситуации .

Составление процессуальных документов. На составление процессуального документа или части такого документа претенденту дается сорок пять минут. В зависимости от ситуации необходимо будет либо самому составить документ, либо исправить уже составленный. В некоторых случаях будет возможно увидеть образец составления документа. Претендент работает на компьютере, который содержит базы Lexis Library и Westlaw .

Таким образом, вопросы деятельности и получения статуса «иностранными адвокатами» в России и в Англии и Уэльсе имеют как схожие черты, так и отличия. Сходство проявляется в сфере деятельности и формах ее организации. Отличия же обусловлены разной правовой традицией, в частности, в вопросах отношения к репутации адвоката и деловой этике .

Также необходимо отметить, что английским регулированием предусмотрена возможность приобретения статуса английского солиситора в двух вариантах, а не только по общей схеме, как в Российской Федерации .

Яковлева К. Р., Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

АДВОКАТСКАЯ ТАЙНА

Сегодня Российская Федерация является демократическим и правовым государством. Одним из признаков подобных государств является его обязанность обеспечить каждому человеку и гражданину защиту своих конституционных прав и свобод. Здесь необходимо отметить право человека на получение квалифицированной юридической помощи, закрепленное в ст. 48 Конституции Российской Федерации. Огромную роль для реализации данного права играет институт адвокатуры .

Актуальность избранной темы определяется именно тем, что для института адвокатуры очень важна адвокатская тайна, без нее фактически невозможно оказать квалифицированную юридическую помощь доверителю. Необходимо отметить, что данный вопрос не раз поднимался на обсуждение Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации, что также говорит об актуальности данного вопроса .

Государство должно быть заинтересовано в том, чтобы обеспечить наиболее эффективное функционирование данного института. В статье 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ» мы можем найти перечисление обязанностей органов государственной власти, в частности, к ним относятся: обеспечение гарантий независимости адвокатуры, осуществление финансирования деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ, при необходимости выделение адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи .

На мой взгляд, самой главной гарантией действенности института адвокатуры является именно адвокатская тайна, которую должно обеспечивать государство. Иначе адвокатская деятельность превратится в консультационную 1, что

Пилипенко Ю. С. Адвокатская тайна: теория и практика реализации:

дис.... д-ра юрид. наук // Моск. гос. юрид. акад. им. О. Е. Кутафина. М., 2009. 409 с .

в свою очередь приведет к ухудшению качества защиты интересов граждан в суде и приведет к исчезновению принципа состязательности судебного процесса .

«Тайна» в словаре С. И. Ожегова определяется как нечто скрываемое от других, известное не всем 1. Данное понятие используется и в правовой сфере. Так, нормативно-правовой акт высшей юридической силы нашей страны Конституция Российской Федерации 1993 г. содержит несколько положений, связанных с различными видами непосредственно правовых тайн. Например, личная и семейная тайны (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ 1993 г.), тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституция РФ), государственная тайна (ст. 29 Конституции РФ) .

Адвокатская же тайна относится к профессиональным тайнам и является гарантией обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь, предусмотренную ст. 48 Конституции РФ .

В правовом плане вопросы адвокатской тайны урегулированы нормами законодательства об адвокатуре, уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством. Данный институт отражен и в корпоративных правилах, в частности, в Кодексе профессиональной этики адвоката .

Помимо этого, 6 марта 1997 года был издан Указ Президента № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера», в соответствии с которым к сведениям, доступ к которым ограничен, отнесена адвокатская тайна .

Если говорить о международном уровне то, необходимо выделить Основные положения о роли адвокатуры, принятые в августе 1990 г. в Нью-Йорке. Согласно данному правовому акту правительства должны признавать и соблюдать конфиденциальность коммуникаций и консультаций между адвокатом и клиентом в рамках их отношений, связанных с выполнением адвокатом своих профессиональных обязанностей .

В основных принципах, касающихся роли юристов, принятых также в 1990 г. VIII Конгрессом ООН, отмечается, что правительствам надлежит признавать и обеспечивать надле

<

Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь. 4-е изд., доп.

М.:

ИТИ. Технологии. 2006. 944 с .

жащий характер любых консультаций и отношений, складывающихся между юристами и их клиентами в процессе оказания профессиональной юридической помощи .

Правовой режим адвокатской тайны — это особый порядок правового регулирования, действующий в сфере оказания/получения квалифицированной юридической помощи и направленный на формирование и охрану иммунитета доверителя посредством установления запретов на несанкционированное получение, разглашение и/или иное неправомерное использование любой информации, ставшей известной адвокату 1 .

К адвокатской тайне закон относит любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (п. 1 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ») 2. Более подробно эти сведения определены в п. 5 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката .

К ним относятся: факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей; все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу; сведения, полученные адвокатом от доверителей; информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных; все адвокатское производство по делу; условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем; любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи .

Адвокат не вправе разглашать сведения, относящиеся к адвокатской тайне, и срок их хранения бессрочен, он не зависит от наличия или прекращения статуса адвоката. Однако сам доверитель может освободить адвоката от хранения тайны. Также эти сведения перестают быть тайной в случае их публичного оглашения .

Безусловно, есть исключения для данного общего правила. Согласно ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвокат вправе без согласия доверителя использовать сообщенные ему сведения в объеме, который он считает разумно необПилипенко Ю. С. Указ. соч .

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». М.: Проспект, 2013. С. 8 .

ходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу 1 .

Субъектами адвокатской тайны являются: адвокаты, помощники и стажеры адвоката, а также иные сотрудники адвокатских образований. Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров .

За нарушение адвокатской тайны предусмотрена гражданская и дисциплинарная ответственность. Поскольку не все субъекты имеют статус адвоката, то последний вид ответственности распространяется не на всех субъектов адвокатской тайны. К гражданско-правовой ответственности можно отнести компенсацию морального вреда или возмещение вреда, причиненного лицу в результате разглашения сведений, относящихся к адвокатской тайне, а также совершение иных действий, связанных с прекращением нарушения прав доверителя или другого лица. Согласно Кодексу профессиональной этики адвоката, к видам дисциплинарной ответственности относятся: замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката .

При определенных обстоятельствах возможно привлечение адвоката и к уголовной ответственности. На мой взгляд, состав преступления в этом случае возникает из неправильного понимания адвокатской тайны и адвокатской деятельности в целом. Речь идет о ст. 316 Уголовного кодекса РФ «Укрывательство преступлений», когда адвокат принимает на «хранение» документы или предметы, изобличающие его доверителя в преступлении. В первую очередь подобное действие адвоката противоречит цели адвокатской деятельности — оказание юридической помощи и представительство в суде своего доверителя .

Адвокат обладает гарантиями по сохранению адвокатской тайны, они предусмотрены ст. 8, 18 Закона об адвокатской

Кодекс профессиональной этики адвоката. М.: Федеральная палата

адвокатов, 2013. С. 7 .

деятельности и адвокатуре в РФ. Так, оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия в отношении адвоката допускаются исключительно при наличии судебного решения .

При удовлетворении ходатайства следователя о производстве следственного действия, суд должен основываться на доказательствах, которые обосновывают необходимость произведения данного действия .

Полученные в ходе таких действий сведения могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в случаях, когда они не входят в производство адвокатов по делам его доверителей 1. В противном же случае полученные сведения не могут быть использованы в качестве доказательств обвинения, не могут приниматься как допустимые доказательства, не имеют юридической силы и не должны быть включены в обвинительное заключение или обвинительный акт .

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий возможно лишь для изобличения адвоката в совершении преступления, а также для отыскания орудий преступления и предметов, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен .

Если с запрещенными к обращению и ограниченными в обороте предметами все достаточно понятно, то с орудиями преступления на практике возникают некоторые разногласия .

Помимо этого, не допускается истребование от субъектов адвокатской тайны сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам 2 .

В уголовном законодательстве адвокат обладает свидетельским иммунитетом: п. 40 ст. 5, подп. 3 п. 3 ст. 56 УПК РФ .

В частности, адвокат не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали известны ему в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю 3 .

Необходимо отметить, что адвокатская тайна привлекает внимание адвокатского сообщества в связи с практикой Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». М.: Проспект, 2013. С. 8 .

Там же. С. 16 .

Уголовно-процессуальный кодекс РФ. М.: Проспект, КноРус, 2014 .

С. 42 .

применения данного института государственными органами и должностными лицами. Наблюдается их частое вмешательство в адвокатскую тайну и попытки заполучить эту информацию .

Так, например, до недавнего времени существовало противоречие двух законодательных актов: ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и Налогового кодекса. В частности, налоговые органы требовали от адвокатов предоставления им сведения, содержащих адвокатскую тайну. Некоторую ясность в этом вопросе внес Конституционный Суд РФ в своих определениях от 6 марта 2008 г. № 449-О-П и от 17 июня 2008 года № 451-О-П. Так, налоговый орган вправе требовать от адвокатов и адвокатских образований сведений, которые необходимы для оценки налоговых последствий сделок, заключаемых с клиентом, но не вправе требовать сведения, которые связаны с содержанием оказываемой помощи .

Конечно же, на практике встречается немало случаев нарушения адвокатской тайны и самими адвокатами .

В науке существует множество споров о необходимых действиях адвоката, когда доверитель сообщил ему о готовящемся преступлении. В подобных ситуациях сопоставляются две категории: мораль и право .

Согласно действующему законодательству адвокат ни в коем случае не может разгласить данные сведения. Единственное, что он вправе сделать, — это убедить клиента отказаться от этого замысла .

Опять же спорным здесь остается момент привлечения адвоката, оказавшегося в таком положении к уголовной ответственности в качестве соучастника .

Таким образом, институт адвокатской тайны является важным элементом обеспечения конституционного права человека и гражданина на квалифицированную юридическую помощь .

На практике, безусловно, возникают некоторые пробелы, которые требуют законодательного регулирования. Необходимо максимально ликвидировать их для наиболее полной защиты доверителя в суде .

На мой взгляд, существующее правовое регулирование адвокатской тайны недостаточно и требует более четкого законодательного закрепления всех механизмов защиты адвоката, поскольку на сегодняшний день нарушения адвокатской тайны продолжаются .

Очень важно для адвоката разобраться в сущности адвокатской тайны, поскольку «профессиональная тайна адвоката — одно из непременных требований адвокатской этики (как и медицинской деонтологии) — не навреди» 1. Оно обеспечивается не только профессиональной квалификацией, но и обязанностью сохранения в тайне сведений, сообщенных доверителем .

Тарло Е. Г., Диордиева Н. В. Адвокатская тайна: Учеб. пособие. М.:

МАКС Пресс, 2004. С. 4 .

Якшимбетова Э. С., Сибайский институт (филиал) Башкирского государственного университета

РОЛЬ АДВОКАТУРЫ В РАЗВИТИИ ИНСТИТУТА

БЕСПЛАТНОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ

В РОССИИ Международно-правовые акты, Конституция Российской Федерации предусматривают гарантии оказания в России бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам. До начала 2012 года оказание бесплатной юридической помощи носило несистемный характер. В силу отсутствия законодательного механизма такой помощи малообеспеченные и социально незащищенные слои населения зачастую не могли получить необходимую правовую помощь по наиболее актуальным вопросам. Федеральный закон Российской Федерации от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» отводит адвокатуре ведущее место в оказании бесплатной юридической помощи .

Целью данной работы является определение значения, роли, места адвокатуры в системе оказания бесплатной юридической помощи. Для решения поставленной цели необходимо решить ряд задач: изучить законодательную базу рассматриваемого вопроса; ознакомиться с научной литературой;

провести анализ положений законодательных актов; выявить проблему; найти и предложить пути решения выявленной проблемы и сформулировать выводы .

Объектом работы являются общественные отношения, связанные с функционированием адвокатуры в системе бесплатной юридической помощи как социально-правового явления .

Человек, его права и свободы являются высшей ценностью в современном государственном устройстве. Согласно ст. 48 Основного закона нашего государства — Конституции Российской Федерации, «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно» 1. На сегодняшний день, оценив состояние развития института оказания бесплатной юридической помощи, можно сказать, что оно пока лишь апробируется, привыкает к норамам российского права. Сравнительно недавно, а именно 21 ноября 2011 года был принят Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации». Положения данного Закона являются фундаментальными, в статьях закреплены и регулируются основные общественные отношения, формирующиеся в процессе реализации права граждан на бесплатную юридическую помощь .

Одним из субъектов, оказывающих юридическую помощь бесплатно в случаях, предусмотренных законом, являются адвокаты. Законом 324-ФЗ определено, что адвокаты являются участниками государственной системы бесплатной юридической помощи. Адвокатская деятельность осуществляется в целях защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также обеспечения доступа к правосудию 2 .

Адвокатуру по праву можно считать одним из важнейших элементов в системе оказания бесплатной юридической помощи. Рассматривая исторический аспект развития института бесплатной юридической помощи в России, важно отметить, что первоначально бесплатную помощь оказывали адвокаты с принятием Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ. Исходя из изложенного выше, можно смело заявить о том, что адвокатура, адвокатская деятельность послужили крепким правовым фундаментом в построении системы бесплатной юридической помощи в современной России .

Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» определено, что «адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам». Справедливо отметить, что качество услуг, оказываемых участником системы бесплатной Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 // URL: http:// www.consultant.ru/popular/cons/

ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» от 31.05.2002 // URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc; base=LAW; n=148938 юридической помощи, адвокатом, не вызывает каких-либо сомнений. Опыт практического применения законодательства и непосредственно постоянная работа с общественными отношениями в области юриспруденции выступают для граждан, своего рода, гарантиями получения высококвалифицированной юридической помощи. Этим объясняется спрос на бесплатную юридическую помощь, оказываемую адвокатами .

Несмотря на значимость принятия Закона «О бесплатной юридической помощи» в реализации конституционного права на бесплатную юридическую помощь, его содержание не решает ряд проблем и требует внесения некоторых изменений .

Рассмотрим лишь те, которые затрагивают участие адвоката в государственной системе оказания бесплатной юридической помощи .

Одной из центральных проблем, возникающих в процессе реализации положений закона, мне бы хотелось выделить проблему организации финансирования, оплаты труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь. Согласно ст. 29 Закона № 324-ФЗ, финансирование расходов, связанных с созданием и деятельностью государственных юридических бюро и (или) оплатой труда адвокатов, оказывающих гражданам бесплатную юридическую помощь в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с компенсацией их расходов на оказание такой помощи, является расходным обязательством субъектов Российской Федерации 1. В тексте закона прямо указано, что финансовое обременение на оплату труда адвокатов возлагается на субъекты Российской Федерации. На мой взгляд, это не совсем верное определение законодателя. Если оценить состояние регионов России, то можно заметить, что большинство из них являются дотационными. В связи с чем возникает предположение, что не во всех регионах России будет иметься достаточно средств для полноценной организации системы оказания бесплатной юридической помощи, а именно оплата труда адвокатов. Данный факт, несомненно, сказывается на развитии системы бесплатной юридической помощи

ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» //

URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc; base=LAW;

n=148406; fld=134; dst=100041; rnd=0.7347555316518992 и, в первую очередь, на привлечении адвокатов к оказанию данного вида юридической помощи. Именно в ст. 17 Закона № 324-ФЗ говорится, что «для обеспечения функционирования государственной системы бесплатной юридической помощи, а также для оказания гражданам бесплатной юридической помощи в соответствии с законами субъектов Российской Федерации могут создаваться государственные юридические бюро и (или) могут привлекаться к участию в государственной системе бесплатной юридической помощи адвокаты». Исходя из данного положения, можно сказать, что взаимоотношения адвокатуры и государства, применительно к системе бесплатной юридической помощи, носят партнерский характер. На мой взгляд было бы справедливо внести поправку в Закон «О бесплатной юридической помощи», а именно в ст. 29, о том, что расходное обязательство является совместным: и Российской Федерации, в виде субсидий, и субъектов в форме основного финансирования .

Это позволило бы увеличить число адвокатов, привлекаемых к системе бесплатной юридической помощи .

Также хотелось бы выделить несколько моментов, которые имеют практическую значимость. В целях реализации положений Закона «О бесплатной юридической помощи»

возможно использование зарубежных моделей оказания бесплатной юридической помощи адвокатами. Модель pro bono, когда юрист или юридическая компания берет на себя обязательство определенное количество часов в год оказывать бесплатную юридическую помощь .

В целом подобного опыта, взятого из западной юридической практики в рамках исполнения норм-самообязательств, придерживается и российское юридическое сообщество. Так, члены Ассоциации юристов России, подписывая Меморандум «О социальной ответственности российского юриста», принимают на себя обязательство бесплатного оказания юридической помощи, в котором юрист как волонтер в порядке благотворительной деятельности оказывает юридическую помощь определенное количество часов. Отмеченные обязательства, добровольно принимаемые на себя членами адвокатского сообщества, подтверждают этические основы адвокатуры 1 .

Законодательное закрепление подобной модели в системе бесплатной юридической помощи, послужило бы очередным шагом в реализации конституционного права граждан на бесплатную юридическую помощь .

Следующее, на что стоит обратить внимание, это возможность дифференциации юридических проблем, с которыми граждане обращаются за помощью. Разграничение предоставляемой юридической помощи в виде консультаций (разъяснение законодательства), письменных консультаций (составление обращений, претензий, исков, жалоб в государственные учреждения) и представительство в судах (в частности в уголовном судопроизводстве), по участникам систем государственной и негосударственной бесплатной юридической помощи — позволит упорядочить и систематизировать процесс оказания юридических услуг. Указанное выше предложение позволит грамотно распределить нагрузку по участникам системы бесплатной юридической помощи, от чего, в свою очередь, зависит качество оказываемых услуг .

Подводя итог всему вышеизложенному, хотелось бы отметить, что российское законодательство в области оказания бесплатной юридической помощи еще несовершенно и требует доработки. Правоприменительная практика и отношение законодателя к возникающим пробелам определят будущее развитие института бесплатной юридической помощи в России. На сегодняшний день можно сказать, что адвокатура в данной системе юридической помощи играет практически значимую и ведущую роль в реализации права граждан на бесплатную юридическую помощь .

Основы оказания бесплатной юридической помощи в России // URL: http://www.mosuruslugi.ru/articles/982/ НОМИНАЦИЯ «АДВОКАТЫ»

Дьяченков Д. С., Воронежская областная коллегия адвокатов

БЕСПЛАТНАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ ПОМОЩЬ

АДВОКАТА: РЕТРОСПЕКТИВА, СОВРЕМЕННОЕ

СОСТОЯНИЕ, ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ

Современная политика государства направлена на повышение эффективности гарантий защиты прав граждан. Одним из таких направлений является оказание бесплатных юридических социальных услуг, в том числе юридической помощи .

Особая роль в оказании такой помощи принадлежит адвокатуре, поскольку она является важнейшим институтом гражданского общества, целью которого является защита прав и свобод граждан. Это обусловливает актуальность избранной темы исследования .

Целью исследования является анализ положения адвокатуры в качестве основного субъекта оказания бесплатной юридической помощи в историческом и современном контексте, а также выявление перспектив развития деятельности адвокатуры в обозначенном направлении .

Задачи исследования: рассмотрение истории законодательства об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи в России, ее периодизация; анализ современного состояния; выявление перспектив развития .

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере оказания адвокатами бесплатной юридической помощи .

Анализ исторических документов позволяет выделить следующие этапы в развитии института бесплатной юридической помощи адвокатами:

1. Возникновение института оказания бесплатных юридических услуг адвокатами (1864—1917 гг.) .

Первое упоминание в законодательстве об оказании бесплатной юридической помощи содержится в Учреждении Судебных установлений 1864 года, где среди прав и обязанностей Совета присяжных поверенных указано «назначение поверенных по очереди для безвозмездного хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бедности» 1 .

Таким образом, в ходе судебной реформы1864 года появилось возможность оказания бесплатной юридической помощи профессиональными участниками. Такое положение дел сохранялось до 1917 года .

2. Развитие бесплатной юридической помощи адвокатами в советский период времени (1917—1993 гг.) .

Декрет о суде № 1 от 24 ноября 1917 года упразднил всю прежнюю судебную систему. В контексте описанных событий не представляется возможным говорить о какой-либо квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной .

Возрождение адвокатуры связано с принятием 16 августа 1939 года Положения об адвокатуре СССР 2. Указанный документ не содержал положений, прямо предусматривавших оказание бесплатной юридической помощи. На практике такая помощь оказывалась в военное время военнослужащим, членом их семей и инвалидам Отечественной войны по определенным категориям дел 3. В дальнейшем Положение об адвокатуре РСФСР от 25 июля 1962 года закрепило оказание бесплатной юридической помощи 4. Далее такое положение нашло свое отражение в ст. 22 Положения об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 года 5 .

3. Совершенствование института оказания юридической помощи адвокатами в современный период 1993 по н. в .

Данный период характеризуется принятием целого ряда специализированных нормативно-правовых актов в сфере оказания бесплатных юридических услуг, в том числе и адУчреждение судебных установлений // URL: http://constitution .

garant.ru/history/act1600—1918/3450/ (дата обращения: 13.05.2014) Постановление СНК СССР от 16.08.1939 № 1219 «Об утверждении Положения об адвокатуре СССР» // СП СССР. 1939. № 49. Ст. 394 .

Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Серия «Высшее образование». Ростов н/Д.: Феникс,

2004. С. 39 .

Закон РСФСР от 25.07.1962 Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР // Ведомости ВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450 .

Закон РСФСР от 20.11.1980 Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР // Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596 .

вокатами как на федеральном, так и региональном уровнях .

Анализ данных актов будет проведен ниже .

Право на получение бесплатной юридической помощи, прежде всего, нашло свое отражение в ст. 48 Конституции РФ. В 2011 г. был принят специализированный Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», послуживший началом текущего этапа развития института бесплатной юридической помощи в России, в том числе и адвокатами 1 .

Развитие рассматриваемого института происходит и на региональной уровне. Например, в Воронежской области принято Положение о порядке оказания юридической помощи по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора и суда и бесплатной юридической помощи на территории Воронежской области, утвержденное Советом Адвокатской палаты Воронежской области в 2003 г .

В дополнение к федеральному законодательству и внутренним нормативным актам адвокатских образований в регионах приняты законы субъектов, конкретизирующие порядок оказания бесплатной юридической помощи и компенсации соответствующих затрат адвокатов .

Вышесказанное свидетельствует о совершенствовании механизма оказания бесплатной юридической помощи, в котором адвокатуре отведена существенная роль .

Согласно Отчету о деятельности Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период с апреля 2011 года по апрель 2013 года в 2011—2012 гг. адвокатами выполнено более 1 млн поручений, в соответствии с которыми дано 734,8 тыс. устных и письменных консультаций, составлено 176,8 тыс. документов правового характера. Всего юридическая помощь была оказана бесплатно 303,6 тыс. малоимущих граждан 2 .

Федеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации // Собрание законодательства РФ .

2011. № 48. С. 6725 .

Отчет о деятельности Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период с апреля 2011 года по апрель 2013 года //

URL: http://www.fparf.ru/sezdi/otchet_fpa_vi_s/fsfgd.htm (дата обращения:

11.05.2014) .

В настоящее время увеличивается потребность в бесплатной юридической помощи .

В этой связи перспективными направлениями совершенствования данного направления адвокатской деятельности являются:

— участие адвокатов в качестве независимых экспертов в работе уполномоченных по правам человека, правам ребенка, правам предпринимателей в Российской Федерации;

— оказание бесплатной юридической помощи российским гражданам за пределами территории России;

— оказание бесплатной юридической помощи российским гражданам, постоянно проживающим или временно находящимся на территориях иностранных государств .

Адвокатура на протяжении 150 лет являет собой объединение профессионалов, для которых предоставление юридических услуг не способ повышения собственного достатка, а высокое призвание нести блага обществу .

Оказание бесплатной юридической помощи адвокатами позволяет обратившимся лицам быть уверенными в качестве предоставляемых услуг и честности взаимоотношений поверенного с доверителем. Одновременно такой подход способствует повышению авторитета адвокатуры в глазах граждан и уважительному отношению к профессии адвоката .

Кантюкова И. Т.,НО-КА «Гильдия Российских адвокатов по Республике Башкортостан»

ПРАВОВОЙ СТАТУС ПОМОЩНИКА И СТАЖЕРА

АДВОКАТА ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ

ФЕДЕРАЦИИ: ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ

Институты помощника и стажера адвоката являются значимыми звеньями в структуре российской адвокатуры, поскольку стажеры и помощники не только содействуют адвокатской деятельности, но и представляют собой будущее поколение отечественных адвокатов. В связи с этим вопрос о правовом статусе этих лиц является важным с точки зрения теории и практики организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности .

Объектом исследования являются урегулированные правовыми нормами общественные отношения, составляющие основы правоприменительного механизма в отношении правового статуса и регламентации деятельности стажеров и помощников адвокатов .

Целью работы является установление четких различий между стажерами и помощниками адвоката и выработка предложений по совершенствованию положений действующего законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, регулирующего правовой статус этих лиц .

Правовое положение стажера и помощника адвоката, прежде всего, нашло свою регламентацию в ст. 27 и 28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (далее — ФЗ «Об адвокатуре»).

Анализ данных правовых норм позволяет отметить, что основные отличия стажера адвоката от помощника адвоката состоят в следующем:

– требования к уровню образования;

– срок работы в соответствующем качестве;

– функциональное назначение деятельности .

Параметры сравПомощник адвоката Стажер адвоката нения Требования — незаконченное высшее — высшее юридическое к уровню обра- или среднее юридическое образование зования образование Параметры сравПомощник адвоката Стажер адвоката нения Иные требова- — не является недееспо- — не является недееспония собным или ограниченно собным или ограниченно дееспособным; дееспособным;

— не имеет непогашенную — не имеет непогашенную или неснятую судимость или неснятую судимость за совершение умышлен- за совершение умышленного преступления ного преступления Функциональ- – — осуществляет свою деное назначение ятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения Обязанности, — не вправе заниматься — не вправе заниматься предусмотрен- адвокатской деятельностью; адвокатской деятельностью;

ные законом — обязан хранить адво- — обязан хранить адвокатскую тайну катскую тайну Срок работы — предельный срок не — от одного года до двух ограничен лет Заработная — устанавливается ин- — устанавливается инплата дивидуально по соглаше- дивидуально по соглашению с адвокатским обра- нию с адвокатским образованием зованием Социальное — осуществляется адво- — осуществляется адвообеспечение катским образованием катским образованием Согласно предъявляемым к стажеру адвоката требованиям он должен обладать высшим юридическим образованием, полученным в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования .

Применительно к помощнику адвоката закон предъявляет менее жесткие требования к уровню образования. Так, в ч. 1 ст. 27 ФЗ «Об адвокатуре» указано, что помощниками адвоката могут быть лица, имеющие высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование. Следует отметить допущенную законодателем неточность применительно к указанию на среднее юридическое образование, требуемое для лица, занимающего должность помощника адвоката. Так, в соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 9 Закона РФ «Об образовании» от 10.07.1992 № 3266-1 среднее (полное) общее образование относилось к основным общеобразовательным программам. Согласно ч. 5 данного Закона к основным профессиональным программам относились программы начального профессионального образования, среднего профессионального образования, высшего профессионального образования и послевузовского профессионального образования. Из этого следует, что среднего юридического образования никакое лицо в период действия данного Закона получить не могло в силу его непредусмотренности нормами законодательства. Согласно ст. 10 ныне действующего ФЗ № 273 от 29 декабря 2012 г. «Об образовании в Российской Федерации» (вступил в силу 1 сентября 2013 г.) такого уровня профессионального образования, как «среднее юридическое образование», и в новом ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» нет. Из вышеизложенного следует, что минимально возможным уровнем профессионального юридического образования, о котором может идти речь в ч. 1 ст. 27 ФЗ «Об адвокатуре», является не среднее, а среднее профессиональное юридическое образование .

Исходя из положения действующего законодательства, срок работы в качестве помощника адвоката не ограничен, помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием. Срок работы в качестве стажера адвоката, согласно ч. 1 ст. 28 ФЗ «Об адвокатуре», составляет от одного года до двух лет. Это требование находит свое развитие в положениях, принимаемых адвокатскими палатами субъектов РФ1. Предельный двухлетний срок стажировки установлен в соответствующих положениях целого ряда адвокатских палат, например, в АП Республики Башкортостан2, АП Нижегородской области3, АП Вологодской области4, АП Санкт-Петербурга5, АП Приморского края6. В то же время, в положении АП Республики Чувашия прямо этот срок не указывается, но по его смыслу следует, что он установлен в размере двух лет7, а в актах АП Республики Татарстан8 предельный срок стажировки вообще не установлен .

URL: http://ap-rb.ru/page/for_pretendents/polozenie.html URL:ap-rb.ru/page/for_pretendents/polozenie.html URL: http://apno.ru/content/view/57/16 URL: http://www.advokat35.ru/dokumentyi/polozhenie-o-stazhere-advokata URL: http://www.apspb.ru/info_adv.php URL: http://primadvokat.ru/2004/07/22/polozhenie-o-stazhere-advokatai-poryadke-proxozhdeniya-stazhirovki URL: http://advokpalata-21.ru/dokumentapcr/polostagere.html URL: http://advpalata-rt.ru/?action=showdocument&documentid=36 Следует отметить, что в положениях ФЗ «Об адвокатуре»

не регламентировано, кто конкретно определяет срок стажировки в каждом конкретном случае. Результаты нашего исследования показывают, что решение этого вопроса осуществляется в ходе переговоров между потенциальным стажером адвоката, его потенциальным адвокатом-куратором, руководителем адвокатского образования и сотрудником адвокатской палаты, ответственным за осуществление контроля за деятельностью стажеров. Вместе с этим полагаем, что в целях недопущения разночтений по этому важному вопросу в положениях ФЗ «Об адвокатуре» следует четко обозначить, кем и каким образом определяется срок стажировки, а также то, от каких обстоятельств он зависит .

Анализ положений законодательства об адвокатуре 1, актов адвокатских палат субъектов РФ 2 и научных и учебно-методических работ 3 позволяет заключить следующее: единообразная практика регламентации функционального назначения деятельности помощников и стажеров адвоката в настоящее время отсутствует, при том что она, с точки зрения содействия этих лиц адвокату в осуществлении его практической деятельности в основном не различается .

Говоря об отличиях в функциональном назначении стажера и помощника, следует особо подчеркнуть, что функциональное назначение деятельности стажера адвоката состоит в том, что он готовит себя к адвокатской практике не только путем прохождения производственного обучения, но и пу

<

Единая методика профессиональной подготовки и переподготовstrong>

ки адвокатов и стажеров адвокатов (Утверждена решением Совета ФПА РФ от 30 ноября 2007 года (протокол № 3)) // Адвокатская деятельность и адвокатура: Сборник нормативных актов и документов / Под общ. ред .

Е. В. Семеняко, Ю. С. Пилипенко. М.: Информ-Право, 2010. С. 623 .

URL: http://www.orenadvpalata.ru/dokumenty-ap-oo/24-dokumentyapoo.html. http://ap-rb.ru/page/for_pretendents/polozenie.html; http://apno.ru/ content/view/1216/90; http://advokpalata-21.ru/dokumentapcr/polopomoch .

html; http://www.orenadvpalata.ru/dokumenty-ap-oo/24-dokumenty-apoo .

html; http://www.apbo32.ru/norma.html; http://www.advrh.ru/normativnyeakty/dokumenty-ap-rkh/134-polozhenie-o-stazherakh-i-pomoshchnikakhadvokata; http://ap-rb.ru/page/for_pretendents/polozenie.html .

Рагулин А. В., Шайхуллин М. С. Современные проблемы и тенденции профессионального развития адвоката // Евразийская адвокатура. 2013 .

№ 5(6). С. 45—47 и др .

тем прохождения теоретического обучения, кроме того, стажер обязан пройти обучение по программе, предусмотренной Единой методикой профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов и стажеров адвокатов, а помощник нет .

Закрепление в законе лишь указания на то, что стажер осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения, не способствует разграничению института помощника адвоката от стажера адвоката, что обусловливает необходимость закрепления в законе нормативных определений соответствующих понятий .

В результате проведенного исследования необходимо сделать следующие основные выводы:

1. Неточность относительно указания на среднее юридическое образование для приобретения статуса помощника адвоката, содержащаяся в ч. 1 ст. 27 ФЗ «Об адвокатуре», должна быть устранена .

2. В целях недопущения разночтений по вопросу о максимально возможном сроке стажировки в положениях ФЗ «Об адвокатуре» следует четко обозначить, кем и каким образом определяется срок стажировки, а также то, от каких обстоятельств он зависит .

3. Стажер адвоката — лицо, проходящее производственное и теоретическое обучение под руководством адвоката в целях получения профессионального опыта, необходимого для самостоятельного осуществления адвокатской деятельности .

Помощник адвоката — лицо, содействующее осуществлению профессиональной деятельности адвоката, выполняющее его отдельные поручения .

Представляется, что требуется нормативное закрепление соответствующих определений в тексте ФЗ «Об адвокатуре» .

Предлагаемые определения основаны на выявленных в ходе настоящего исследования различиях в функциональной характеристике статуса стажера и помощника адвоката, и включение их в положения ст. 27 и ст. 28 ФЗ «Об адвокатуре» может способствовать установлению четкого разграничения между статусом стажера и помощника адвоката, что, в свою очередь, будет способствовать единообразному применению этих правовых норм на всей территории нашей страны .

Матевосова Е. К., Коллегия адвокатов «Московский юридический центр» (Московское адвокатское агентство № 1)

–  –  –

Вектор развития современного российского общества, государственных преобразований в экономической, социальной, духовной и иных сферах его жизни диктует постановку новых целей и задач правовой политики, стратегически важных для построения правового государства, сохранения и приумножения демократических ценностей, реальной гарантированности и защиты прав и свобод человека .

Участие институтов гражданского общества, особое место среди которых занимает адвокатура, является необходимым условием эффективной реализации государственной политики в правовой сфере .

В борьбе с правовым нигилизмом как негативным социальным феноменом, отражающим российскую правовую действительность, исключительная роль должна быть отведена профессиональному юридическому сообществу, а именно — адвокатуре, основным назначением которой является служение обществу, укрепление законности и правопорядка .

В настоящее время, с учетом перспективных направлений государственно-правового строительства и общественных деформаций ему препятствующих, адвокатура, сознавая свою ответственность перед обществом, не может оставаться в стороне от борьбы с правовым нигилизмом и разрешения тех серьезных социальных проблем, которые явились последствием его глубокого вживления в правосознание российского народа .

О нравственных принципах в адвокатской деятельности //

Ария С. Л. Жизнь адвоката. М., 2010. С. 27 .

Постановка проблемы участия адвокатов в правовом просвещении российских граждан обусловлена объективной необходимостью повышения уровня правовой культуры общества, совершенствования законодательства в предметных областях правового регулирования, а также практики его применения, создания эффективного механизма взаимодействия и сотрудничества федеральных и региональных органов государственной власти, органов местного самоуправления, институтов гражданского общества и общественных объединений .

По мнению президента Адвокатской палаты г. Москвы Г. М. Резника, «все проблемы, которые стоят перед каким-либо субъектом — будь то отдельный человек, коллектив либо общество в целом, — делятся на мнимые, вечные и актуальные» 1. Представляется, что правовой нигилизм является для России весьма актуальной проблемой, и своевременное принятие системных государственных мер, направленных на его преодоление, позволит исключить риск превращения правового нигилизма в проблему вечную .

Основы государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан2, как документ концептуального, доктринального характера, признают сам факт существования правового нигилизма, препятствующего развитию России как современного цивилизованного государства. В качестве мер государственной политики в соответствующей сфере данный нормативный акт называет и такие, как обеспечение доступности всем слоям населения юридических услуг, в том числе оказываемых адвокатами, поэтапное введение практики оказания адвокатами юридической помощи и содействия гражданам при получении ими государственных и муниципальных услуг, а также участие адвокатов в правовом просвещении граждан и развитии правосознания населения .

Государственная программа Российской Федерации «Юстиция» 3, определившая своей целью развитие в обществе Адвокатура. Государство. Общество. М., 2006. С. 29 .

Основы государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан (утв. Президентом РФ 28 апреля 2011 № Пр-1168) // Российская газета. 2011. 14 июля .

Постановление Правительства Российской Федерации от 15 апреля 2014 г. № 312 «Об утверждении государственной программы Российской Федерации «Юстиция» // Российская газета. 2014. 24 апреля .

правовой модели поведения граждан, преодоление правового нигилизма, поддержание устойчивого уважения к закону и повышение доверия к правосудию, предусматривает реализацию самостоятельной подпрограммы, задачами которой являются упорядочение системы оказания квалифицированной юридической помощи и реформирование института адвокатуры 1 .

Декларирование государством высокой роли адвокатуры в жизни общества свидетельствует об ожидаемом активном участии адвокатов в правовом просвещении граждан, что, несомненно, должно подкрепляться развитием такой инициативы со стороны самого адвокатского сообщества .

Следует отметить, что формированию целенаправленной государственной политики в данной сфере во многом способствовали публичные заявления и обращения со стороны профессионального адвокатского сообщества в целом и ее отдельных членов, поскольку именно высокий профессиональный уровень позволяет адвокатам объективно оценить как положительные стороны, так и очевидные недостатки сложившейся правовой системы .

Корифей российской юридической науки С. С. Алексеев отмечал, что определяющую роль в борьбе за право призваны сыграть «знатоки юриспруденции, овладевшие высотами и тонкостями юридических знаний, для которых утверждение ценностей и идеалов права в жизни общества стало не только самой сутью миропонимания и сферой утонченных научных знаний, но и смыслом жизни, личной судьбы» 2 .

Как убежден известный российский адвокат Г. Б. Мирзоев, «на адвокатуре, структуре, не встроенной в государственную систему, но профессионально подготовленной, лежит важнейшая просветительская правовая миссия» 3 .

См.: Мирзоев Г. Б., Кейзеров Н. М. Правовая культура адвоката. М., 1996; Кучерена А. Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М., 2002; Он же. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России. М., 2009 .

Алексеев С. С. Тайна и сила права. Наука права: новые подходы и идеи. Право в жизни и судьбе людей. М., 2009. С. 168—170 .

Цит. по: Мирзоев Г. Б. Адвокатура и государство: партнеры или оппоненты? Избранные труды и публикации. 2008. С. 272 // Адвокаты должны выйти из «подполья». Мир новостей. 2008. 22 мая .

И действительно, важно понимать, что участие адвокатуры в борьбе с правовым нигилизмом не должно ограничиваться оказанием адвокатами бесплатной юридической помощи в рамках благотворительных проектов и акций событийного характера, что, как правило, имеет место сейчас, а представлять собой неотъемлемую составляющую их профессиональной деятельности (публичные выступления в средствах массовой информации 1, проведение практических мастер-классов и семинаров-тренингов в образовательных организациях, кураторство работы студенческих юридических клиник 2, участие в общественном обсуждении законопроектов и т. д.) .

Как следует из системного толкования конституционных норм и презюмируется российским законодательством единственными субъектами, оказывающими юридическую помощь на гарантированном государстве квалифицированном уровне, являются именно адвокаты 3 .

Таким образом, адвокаты — независимые профессиональные советники по правовым вопросам призваны выполнять ключевую роль в борьбе с правовым нигилизмом как при осуществлении собственно адвокатской деятельности, так и вне рамок такой деятельности (в том числе в качестве членов общественных объединений адвокатов) при участии в решении конкретных социально значимых проблем .

Участвуя в правовом просвещении граждан под знаменем борца с правовым нигилизмом, адвокатура повышает свой

Отдельные вопросы взаимодействия адвокатов и средств массовой

информации остаются до настоящего времени нерешенными и служат предметом дискуссий и поиска таких форм сотрудничества, которые бы отвечали реальной потребности общества в полной и достоверной правовой информации (так, 31 января 2014 года в Федеральной палате адвокатов Российской Федерации состоялся круглый стол «Вредные советы. Как адвокатам и СМИ лучше понимать друг друга») .

См.: Федеральный закон от 21 ноября 2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 48. Ст. 6725 .

См.: часть 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 2009. № 4. Ст. 445; Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102; Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 № 2-П // Вестник Конституционного Суда РФ. 1997. № 1 .

авторитет, укрепляя к себе доверие и оправдывая надежды общества .

В «Тезисах о правовой реформе в России» председатель Конституционного Суда Российской Федерации В. Д. Зорькин отмечает, что «до тех пор, пока не обеспечено сближение между правовой системой и массовыми представлениями о справедливом и должном, правовое общество и правовое государство остаются проблемой» 1. Представляется, что обеспечение такого сближения является задачей не только органов государственной власти, но и адвокатуры как признанного на законодательном уровне института гражданского общества .

Как писал выдающийся российский ученый-правовед О. Е. Кутафин, «мы никогда не были так далеки от правового государства, как сейчас… У нас пока не верят в законы и не уважают их» 2. Правовая трансформация современного российского общества предполагает не только качественные изменения ее нормативной основы при условии решения задач устойчивого социально-экономического развития государства, но и формирование высокой правовой культуры, которой чужд такой тяжелый социальный недуг, как правовой нигилизм .

В настоящее время профессиональному сообществу адвокатов необходимо определить конкретные направления участия адвокатов в правовом просвещении, обеспечив организационные условия такого участия при компетентностном, комплексном, системном и научно обоснованном подходе .

Адвокатура обязана хранить свои традиции, завещанные историей, — служение на благо общества во имя торжества права и справедливости .

Зорькин В. Д. Тезисы о правовой реформе в России // Очерки Конституционной Экономики. М., 2009. С. 22—23 .

Кутафин О. Е. Есть вещи безобидные, а есть кардинальные // Lex Russica. 2004. № 2. С. 377 .

Романова В. Е., Адвокатский кабинет Романовой В. Е .

АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ОКАЗАНИЯ

КВАЛИФИЦИРОВАННОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ

ПОМОЩИ В РАМКАХ РЕФОРМЫ ИНСТИТУТА

АДВОКАТУРЫ Представляемая на конкурс работа является аналитическим материалом, в котором автор анализирует особенности оказания квалифицированной юридической помощи исходя из современного уровня развития рынка юридических услуг .

В работе автор приводит актуальную судебную практику в отношении субъектов, имеющих право оказывать квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации, а также позиции, высказанные в рамках дискуссии, вызванной необходимостью реформирования института адвокатуры .

В работе приводится сравнительный анализ позиций дореволюционного и советского подходов к обозначенным вопросам, а также приводятся рекомендации относительно возможного реформирования института адвокатуры исходя из потребностей современного общества .

Последние несколько лет в юридическом сообществе активно обсуждается реформа института адвокатуры и вопрос о том, необходимо ли вводить адвокатскую монополию для оказания квалифицированной юридической помощи .

В начале 2000-х годов Конституционный Суд Российской Федерации (далее — КС РФ) неоднократно высказывался о возможности оказания юридической помощи не только адвокатами, но и иными лицами, что соответствует конституционному праву каждого лица на самостоятельный выбор защитника и поддерживает гарантируемую Конституцией РФ конкуренцию и свободу экономической деятельности 1 .

В настоящее время юридическую помощь в России, в том числе представление интересов в суде, кроме адвокатов, осуществляют многие субъекты частного права — юридические фирмы и организации, частнопрактикующие юристы, иные

Постановление Конституционного Суда РФ от 16.07.2004 № 15-П;

от 27.06.2000 № 11-П .

лица, не имеющие нередко даже юридического образования .

При этом практика дает значительное количество примеров оказания юридических услуг ненадлежащего качества или совершения указанными лицами мошеннических действий в отношении доверителей .

В то же время в связи со значительным развитием рынка юридических услуг в России появляются участники рынка, оказывающие юридические услуги высокого качества на коммерческой основе. К ним относят, в том числе, российские и иностранные крупные юридические фирмы, учрежденные в качестве коммерческих организаций. При этом в силу их организационно-правовых форм на данные организации не распространяются требования и гарантии, установленные Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 № 63-ФЗ (далее — ФЗ об адвокатуре) .

Так, ФЗ об адвокатуре не только гарантирует доверителю наличие у адвоката минимально необходимых знаний для оказания квалифицированной юридической помощи, но и соблюдение данным адвокатом определенных этических норм и адвокатской тайны. На практике становится очевидно, что для значительного количества доверителей в крупных резонансных судебных процессах является очень важным, чтобы их интересы представлял адвокат. Данное требование, как правило, выдвигается в связи с гарантиями конфиденциальности, обеспеченными адвокатской тайной. При этом нередко доверители хотят, чтобы адвокат одновременно был сотрудником крупной юридической фирмы, что гарантирует получение квалицированной юридической помощи профессиональной командой, часто с участием специалистов из иностранных юрисдикций, в сжатые сроки. Однако в современных реалиях предоставление такой юридической помощи доверителям может осложняться определенными ограничениями в действующем законодательстве об адвокатуре .

С другой стороны, Федеральная антимонопольная служба России (далее — ФАС России) уже показывает примеры своего отношения к адвокатам как к участникам коммерческих отношений и пытается распространять на них нормы о защите конкуренции. Так, в деле № А53-25904/2012 ФАС России привлекла адвокатскую палату одного из субъектов к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в части координации экономической деятельности в связи с установлением адвокатской палатой рекомендаций относительно минимальных ставок оплаты юридической помощи адвоката. В результате рассмотрения данного судебного дела Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в постановлении № 9122/13 от 03.12.2013 подчеркнул, что адвокаты не могут рассматриваться в качестве хозяйствующих субъектов, поскольку не подлежат государственной регистрации в установленном законом порядке, а адвокатская палата не является саморегулируемой организацией .

Однако наличие данного судебного дела характеризует необходимость значительного реформирования ФЗ об адвокатуре в соответствии с развитием современного общества и рынка юридических услуг в целях предоставления квалифицированной юридической помощи и защиты интересов как адвокатов, так и других участников рынка юридических услуг .

Так, на практике распространены ситуации, когда добросовестные и квалифицированные адвокаты становятся перед выбором: либо сохранять свой статус, либо принимать предложение о работе в ведущей коммерческой юридической фирме по трудовому договору .

В рамках современного развития рынка юридических услуг не возможно отрицать в определенной степени коммерческий характер деятельности адвоката, в связи с чем следует пересмотреть подход к определению гонорара адвоката и, соответственно, к возможности взыскания доверителем судебных расходов со своего процессуального оппонента за оказанную квалифицированную юридическую помощь в полном объеме в соответствии с актуальными ценами на рынке юридических услуг .

Интересно, что дореволюционное право уделяло значительное внимание взысканию судебных расходов на оказание квалифицированной юридической помощи адвокатом («вознаграждение за ведение дел»). Выигравшая сторона имела право требовать вознаграждения за ведение дела также и в тех случаях, когда поверенный «был не по найму, а по дружеским и родственным отношениям». Но, что более интересно, правом требовать вознаграждения за ведение дела выигравшая сторона обладала и тогда, когда она вела свое судебное дело лично, вовсе без приглашения поверенного 1 .

В советское время расходы по оплате услуг адвоката признавались «примыкающими» к судебным издержкам, но не входившими в их состав. При этом большинство теоретиков процесса не признавали обращение к помощи профессионального адвоката как необходимость, вытекающую из характера дела, а рассматривали ее только как зависящее от воли и желания обратившегося за этой помощью лица. Вместе с тем ГПК РСФСР 1964 года закреплял норму, допускающую возможность возмещения расходов по оплате помощи адвоката (ст. 91), однако это правило не действовало в том случае, если юридическая помощь оказывалась не адвокатом, а иным представителем 2 .

В рамках дискуссий о реформировании института адвокатуры предлагается предоставить ряд льгот и гарантий как для адвокатов, так и для коммерческих юридических фирм .

В юридическом сообществе активно обсуждается возможность предоставления адвокатам права применять упрощенную систему налогообложения. В то же время предлагается расширить перечень организационно-правовых форм работы адвокатов, отнеся к их числу адвокатскую фирму, где, помимо партнеров, предусмотреть фигуру адвоката-ассоциата, который сможет работать по трудовому договору, что позволит как защитить интересы адвокатов, так и привлечь больше коммерческих юридических фирм в адвокатуру .

В настоящее время Министерство юстиции Российской Федерации (далее «Минюст РФ») ведет активную работу по глобальному реформированию правовой системы России,

См.: Рожкова М. А. Проблемы возмещения расходов на оплату услуг

представителей и иных судебных убытков // Убытки и практика их возмещения: Сборник статей / Отв. ред. М. А. Рожкова. М.: Статут, 2006 .

С. 561—607; Победоносцев К. П. Судебное руководство. М.: Статут; РАП,

2004. С. 389; Васьковский Е. В. Учебник гражданского процесса. М.: Зерцало, 2003. С. 365 .

См.: Рожкова М. А. Указ. соч. С. 561—607; Постановление Пленума ВС СССР от 1 декабря 1983 г. «О применении процессуального законодательства при рассмотрении гражданских дел в суде первой инстанции» // Бюллетень ВС СССР. 1983. № 6. С. 16; Гражданское процессуальное законодательство: Комментарий / Под ред. М. К. Юкова. М.: Юридическая литература, 1991. С. 182 .

в том числе рынка юридических услуг и адвокатуры. Для реализации указанных задач Распоряжением Правительства Российской Федерации от 04.04.2013 № 517-р утверждена государственная программа «Юстиция» на 2013—2020 годы, которая в отношении реформирования института адвокатуры указывает на необходимость:

1) упорядочить систему оказания квалифицированной юридической помощи и введения единых стандартов допуска в профессию, дифференцированных в зависимости от сферы оказания юридической помощи;

2) создать механизм регулярного профессионального совершенствования и подтверждения квалификации;

3) создать и ввести в действие эффективный механизм исключения из профессии;

4) повысить статус адвокатов в профессиональном юридическом сообществе;

5) развивать и поддерживать конкуренцию на рынке юридических услуг путем ограничения доступа на рынок для недобросовестных участников .

На основании изложенного, несомненно, институт адвокатуры должен быть реформирован в соответствии с современными реалиями рынка юридических услуг. Мы надеемся, что в ближайшее время в законодательстве об адвокатуре появятся необходимые изменения в отношении корпоративных норм, будет расширен перечень организационных форм для осуществления квалифицированной юридической помощи, введены единые правила и стандарты профессиональной деятельности для лиц, оказывающих квалифицированную юридическую помощь, а также будет изменено отношение к коммерческой составляющей работы адвокатов, что позволит российской адвокатуре соответствовать международным стандартам оказания квалифицированной юридической помощи и наиболее эффективно защищать интересы доверителей .

Соснин С. А., НКО «Областная коллегия адвокатов Адвокатской палаты Костромской области»

ИНСТИТУТ СПЕЦИАЛИЗАЦИИ В АДВОКАТУРЕ:

ИСТОРИЯ, МОДЕЛИ, ПЕРСПЕКТИВЫ ВНЕДРЕНИЯ

В РОССИИ Смена общественно-политической парадигмы в 1991 году привела к разработке новой правовой основы адвокатской деятельности в России. Однако ее оформление в постсоветский период не только не исключило, но, напротив, актуализировало необходимости дальнейшего реформирования отечественной адвокатуры. Помимо прочих, перед адвокатским сообществом стоят задачи повышения качества юридической помощи, оказываемой гражданам и организациям, повышения их доверия к институту адвокатуры, укрепления авторитета адвокатуры перед лицом судейского сообщества и иных правоохранительных органов. Названные обстоятельства предопределяют актуальность темы адвокатской специализации .

Целью настоящей работы является обоснование необходимости внедрения института специализации в российской адвокатуре и внесение предложений по основным контурам такого института в законодательстве РФ .

Как следствие, задачами данного исследования являются:

изучение истории института специализации в адвокатуре; исследование опыта и практики адвокатской специализации в зарубежных государствах; внесение предложений по введению института адвокатской специализации в России; выявление основных рисков, связанных с внедрением института адвокатской специализации, и внесение предложений по их минимизации .

Задачи настоящего исследования выполняются в пределах, дозволенных требованиями об объеме работы согласно Положению о конкурсе .

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения в сфере института адвокатуры. Непосредственным предметом данного исследования является институт адвокатской специализации .

История адвокатуры насчитывает не одно тысячелетие, и на самых ранних этапах ее развития в зарубежных государствах мы находим отдельные признаки специализации в юридической деятельности. Синегоры, логографы и прагматики в Античной Греции 1, штатные и сверхштатные адвокаты с различающимися правами в Римской Империи 2, обособление адвокатов, практикующих только в суде кассационной инстанции во Франции Средневековья и Нового времени 3 — все это проявление определенной специализации в адвокатуре (протоадвокатуре) или в смежных институтах .

В России в дореформенный период институт наемных поверенных (стряпчих) какой-либо детальной регламентации не подвергался. Говорить об институте специализации в присяжной адвокатуре Российской империи также не приходится. Присяжные поверенные могли принимать на себя ведение любых дел, а последующие введение института частных поверенных (1874 год) открыло доступ как в гражданский, так и в уголовный процесс неквалифицированным подданным 4 .

Что же касается института присяжных стряпчих при коммерческих судах, то это, скорее, был сохранившийся рудимент дореформенной эпохи, нежели сознательное обособление специализированной высокопрофессиональной адвокатуры .

По оценкам М. Б. Смоленского, существенного влияния на роль адвокатуры они не оказали 5. Для советской адвокатуры специализация в целом также не была характерна .

В рамках проведенного нами исследования мы сопоставили на предмет наличия механизмов специализации адвокатов законодательство и практику 20 государств. В наглядной сжатой форме результаты этого исследования представлены в Приложении 1 и Приложении 2 .

Обобщая эти результаты, можно сделать ряд выводов .

См.: Мельниченко Р. Г. Право Сократа на адвоката // Адвокатская практика. 2006. № 5. C. 2—3 .

См.: Радаева Г. О. Становление адвокатуры европейского образца // Адвокатская практика. 2012. № 3. С. 46—48 .

Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. II части. СПб., 1893 // СПС «Гарант» .

См.: Кучерена А. Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России. М.: Юркомпани, 2009. С. 3—9 .

См.: Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Федерации. Ростов н/Д: Феникс, 2004. С. 20 .

Во-первых, очевидно то, что формирование адвокатской специализации является непреложной объективной тенденцией, вызванной постепенным усложнением правового массива любого государства .

Во-вторых, в тех государствах, где институт специализации формально в законодательстве не закреплен, среди адвокатов тем не менее широко распространена специализация (Испания, Норвегия, США, Чехия, Эстония). Зачастую адвокатские сообщества названной категории государств видят в институте специализации возможность для дальнейшего совершенствования национального института адвокатуры 1 .

В-третьих, можно выделить следующие, практикуемые в зарубежных государствах критерии специализации: специфика выполняемых функций (Великобритания, Франция до 1992 года), уровень судебной инстанции, в которой адвокат имеет право осуществлять представительство (Армения, Франция, ФРГ), отраслевой принцип (Грузия, ФРГ, Франция) .

Говоря о последнем критерии, на наш взгляд, условно можно выделить две модели отраслевой специализации:

перспективную и ретроспективную 2. Первая модель предполагает, что адвокат до начала осуществления юридической практики делает профессиональный выбор, исходя из которого определяется сфера будущей практики и, как следствие, содержание квалификационного экзамена (Грузия). Вторая модель предполагает возможность получения права указывать свою специализацию на основании уже накопленной адвокатской практики в соответствующей отрасли (ФРГ) .

Изученный опыт и проведенная классификация институтов позволяют оценить перспективы внедрения института адвокатской специализации в РФ .

По нашему мнению, в современной России сформировался социальный запрос на введение института адвокатской специализации. Об этом говорит профессиональное юридическое сообщество 3. Статистика, касающаяся мнения населения См., например: Магута П. Адвокатура Поднебесной // URL: http:// www.advgazeta.ru Названия авторские .

См., например: Любимов Ю. Единый стандарт качества // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2011. № 1. С. 167—173; Копина А. А .

К вопросу о понятии «налоговая адвокатура» и соотношении его с ино качестве юридической помощи адвокатов 1 свидетельствует, на наш взгляд, о такой необходимости исходя из интересов граждан РФ 2. Сказанное относится и к государству. В государственной программе «Юстиция» среди задач развития адвокатуры выделено развитие системы специализации адвокатов по различным отраслям права и видам судопроизводства 3 .

В связи с тем, что основная цель данного института — обеспечение высокого качества юридической помощи, в российской адвокатуре наиболее органичной будет модель, согласно которой: (1) специализация осуществляется по отраслевому принципу и предопределяет вид судопроизводства, в котором вправе участвовать адвокат (уголовно-правовая, гражданско-правовая и арбитражная); (2) специализация ограничивает сферу юридической практики адвоката; (3) специализация носит перспективный характер и предопределяет содержание квалификационного экзамена; (4) адвокат не ограничен в выборе количества практикуемых направлений, в том числе после сдачи экзамена .

Введение института специализации влечет ряд рисков, содержание и предлагаемые способы минимизации которых отражены в Приложении 4 .

Несмотря на то что специализация в том или ином виде — свойственное мировой адвокатуре явление, отечественная адвокатура на всех этапах ее развития такого института в системном виде не знала. Тенденция на усложнение правового массива государства ставит перед современной российской адвокатурой необходимость внедрения института специализации .

ститутом «представительство в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах» // Финансовое право. 2007. № 4. С. 30—33;

Воронова Е. Л., Мацкевич Ю. Д. К вопросу о необходимости создания специализированной судебной системы по делам несовершеннолетних в Российской Федерации // Вопросы ювенальной юстиции. 2012. № 3. С. 3—7 .

См. Приложение 3 .

Безусловно, понятие «качество» и другие сопутствующие понятия очень многогранны и не сводятся только к степени компетентности адвоката. Но прямая связь между ними не требует какого-то специального обоснования .

Государственная программа Российской Федерации «Юстиция», ут

–  –  –

усилит специализацию адвокатов // URL: http://www.belta.by См.: Восточное партнерство — Содействие правовой реформе в странах Восточного партнерства. Доклад «Профессия адвокат». Страсбург,

2012. С. 299 .

–  –  –

Примечания к таблице:

См.: Постникова В. В. Требования к лицу, претендующему на приобретение статуса адвоката, в Российской Федерации и в Великобритании // СПС «КонсультантПлюс» .

См.: Шостранд Е. Радикальные реформы в английской адвокатуре // URL: http://www.advgazeta.ru Федеральное уложение об адвокатуре // www.irz-stiftung.de. См также: Качмазов Г. А. О возможности заимствования немецкого опыта в сфере специализации адвокатов //http://sconference.org Бригадин И. И. Институт адвокатуры в Испании // URL: http://www .

eurasian-advocacy.ru Нердрум Г. Об адвокатах и адвокатской деятельности в Норвегии. — Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2008. № 1. С. 95—119 .

Осакве К. Сравнительное правоведение: схематический комментарий. М.: Юрист, 2008. С. 235—240. См. также: Пескова И. А. Новые ниши, новые специализации // URL: http://www.apno.ru См.: Морозов Н. В. Основы правового положения адвоката по законодательству Франции. — Адвокатская практика. 2006. № 6. С. 9—11;

Кудрявцева Н. Г. Адвокатская деятельность во Франции // URL: http:// apno.ru Осакве К. Сравнительное правоведение: схематический комментарий. М.: Юрист, 2008. С. 245—251 .

Закон от 13 марта 1996 года «Об адвокатуре». См. также: Тимофеева А. В. Участие адвоката в уголовном процессе в Чешской Республике // URL: http: www.eurasian-advocacy.ru Иким Т., Крылов А., Вардыньский Т., Киндсфатер Э. Европейский подход // ЭЖ-Юрист. 2013. № 47. С. 7—9 .

Приложение 3 Оценка качества работы адвокатов респондентами по данным Фонда общественного мнения по состоянию на 4 июня 2005 года 1 Как, по вашему мнению, работают сегодня адвокаты в нашей стране, как они справляются со своими обязанностями — отлично, хорошо, удовлетворительно, плохо, очень плохо?

–  –  –

НОМИНАЦИЯ «АСПИРАНТЫ, СТАЖЕРЫ,

ПОМОЩНИКИ АДВОКАТА, ВЫПУСКНИКИ»

Амоев Э. Д., Стажер Адвокатской конторы Московского района Нижегородской областной коллегии адвокатов

СЕКРЕТАРЬ ЗАКОННОСТИ

Принимая во внимание главу вторую Конституции РФ, где речь идет о превознесении и не в коем случаи, умалении прав, свобод, интересов человека и гражданина (права человека), невольно приходишь к мысли о том, что в нашем государстве существует особый институт, покровительствующий над правами человека. В то же время, в процессе вступления в сложнейшие правоотношения между людьми и (или) организациями, нередки случаи ущемления прав человека .

В этой связи законодатель, помимо прочего, закрепил в качестве конституционного положения, право граждан на квалифицированную юридическую помощь. Сочтя необходимым поддержать рядового человека на правовом поприще, с целью укрепления законности и правопорядка в стране .

Как видится, таким помощником, способствующим достижению истинности, является адвокат или профессиональное сообщество адвокатов, образующих институт гражданского общества — Адвокатуру 1. Бесспорность необходимости ее существования в условиях развития сегодняшних правоотношений — абсолютна .

Целью работы является установление истинности, существа адвокатской деятельности в достижении справедливых судебных постановлений ориентированных на защиту прав человека, сквозь призму установленных законом профессиональных полномочий .

Исследуемым объектом являются полномочия адвоката в процессе их реализации. Их действенность, эффективность .

Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013)

«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» .

(Далее по тексту — Закон.) В содержание задач, необходимых для достижения целей, указанных в работе, и раскрытия заявленной в ней темы, включается:

— анализ действующего законодательства в соответствующей взаимосвязи;

— оценка исторического опыта, необходимого для совершенствования правовых норм;

— изучение научной литературы и норм международного законодательства;

— работа с судебной практикой и др .

Безусловно, формирование присяжной адвокатуры 150 лет назад 1 являлось качественным скачком в формировании правового государства, государства обращающего внимание на правовые состояния подданных страны. К присяжным поверенным предъявлялись жесткие квалификационные требования, потому в рядах адвокатуры были высокие профессионалы. С того периода прошло относительно немного времени, а направление политики в сфере судебной системы не всегда прямо шло к усовершенствованию института адвокатуры .

Негативное влияние на прогрессивное развитие адвокатуры, оказало принятие Декрета 2 1917 года, на время вовсе упразднивший институт адвокатуры и допускавший к защите практически неограниченный круг лиц. Далее Декретом о суде № 2 3 присяжная адвокатура приобрела форму правозаступничества. Как ни странно, подобного рода преобразования оказали плачевное воздействие на профессиональный уровень адвокатов, подчеркнулась зависимость адвокатуры. Страшное призрение со стороны общества преследовало адвокатское сообщество. Рабочие, солдаты, крестьяне не видели в адвоПримечательно, что в это же время в Андорре согласно Закону от 1864 года, там запрещены адвокаты. Выдержка из закона: «Появление ученых юристов, которые могут черное сделать белым, запрещено в наших судах» .

Декрет о суде № 1, утвержденный Совнаркомом 22 (по другим данным 24) ноября 1917 года .

Декрет о суде № 2, утвержденный Президиумом ВЦИК 20 февраля (опубликован 22 февраля 1918 года) .

катуре никакой пользы, а напротив, им казалась правозащита ненужным барахлом, перешедшим по наследству былых лет 1 .

Вскоре в эшелонах власти созрела стратегия защиты трудового класса от препирания со стороны чинов в первую очередь и других лиц, которая вызвала необходимость создания коллегий защитников, но не содержавших в себе представителей буржуазной адвокатуры, под наблюдением отделов юстиции губернских исполкомов .

Отходя от истории, в настоящее время обыватель, глядя на Закон 2002 года может усмотреть достаточно современные и достойные нормы, позволяющие сегодня адвокатам в полной мере достигать целей защиты физических и юридических лиц. В Законе прописана саморегулируемость корпорации, гарантии независимости адвоката и объемная сфера полномочий. Может быть оно и так, однако в следствии общеправовой стагнации в стране эти нормы не могут работать корректно в отрыве от норм других. Поэтому на практике в процессе осуществления адвокатом полномочий, установленных в законе, возникают сплошь и рядом препятствия, мешающие нужной реализации полномочий .

Например, в п. 1 ч. 3 ст. 6 Закона говорится о праве адвоката собирать сведения, в том числе с помощью запросов, от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций. Также указывается на обязанность последних предоставить соответствующую информацию. На практике этого не происходит. Организации, получившие адвокатский запрос, могут не представлять необходимые для оказания юридической помощи сведения, ссылаясь на различного рода ведомственные нормативные акты, Закон «о защите персональных данных» и др. 2 Переходя к п. 2 ч. 3 ст. 6 того же Закона, где говорится о праве адвоката опрашивать лиц с их согласия, законодатель не урегулировал порядок опроса, фиксацию результатов опроса, его доказательственное значение. В этой связи адвокатское сообщество попыталось разработать соответствующие методические См.: Материалы Народного комиссариата юстиции СССР. 1922 г .

Вып. 16. С. 130, 131 .

См., например: Решение по делу № 2-1028/11 от 21.03.2011;

№ 2-1889/2012 от 13.07.2012 и множество других дел .

рекомендации3. Пункт 3 ч. 3 ст. 6 Закона наделяет адвоката правом собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами. Здесь трудности в наиболее выраженных тонах приобретают на стадии досудебного производства, где состязательность процесса зависит от следователя, следователь там же ключевая фигура или обладатель статуса следственного судьи 1. В пункте 4 ч. 3 ст. 6 Закона за адвокатом закрепляется право привлекать на договорной основе специалистов. Как и в предыдущем пункте, процессуальный статус специалиста устанавливается следователем, дознавателем или судьей. До этого специалиста правильней назвать сведущим лицом, в какой-либо области знания 2. Разъяснения же специалиста необходимы адвокату хотя бы для назначения экспертизы. Вопрос от том, когда лицо из сведущего переходит в специалисты, тоже вызывает трудности 3. Пятый пункт ч. 3 ст. 6 Закона гласит, что адвокат вправе беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности. Похоже на миф, потому как практика в дребезги разбивает это положение 4. Ну и наконец, право адвоката фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах

Гуськова А. П. Проблемные вопросы уголовно-процессуальных

функций в Российском праве // Проблемные вопросы законотворческой и правоприменительной деятельности в России на рубеже нового тысячелетия. Сб. научных статей / Под ред. А. П. Гуськовой. Оренбург, 2001 .

С. 13 .

Бобовкин М. В., Волкова С. В. Рецензия на заключение эксперта как разновидность заключения специалиста в уголовном судопроизводстве // Эксперт-криминалист. 2008. № 1 .

Бургер Б. М. Гарантии независимости адвоката при оказании квалифицированной юридической помощи: монография / под науч. ред. докт .

юрид. наук, проф., засл. юриста РФ А. А. Хмырова. М.: Юрлитинформ, 2011 .

См., например: Апелляционное определение Кировского областного суда от 30.01.2014 по делу № 33-247/2014 (33-4844/2013); Апелляционное определение Ярославского областного суда от 14.06.2012 по делу № 33-299 и прочее .

дела, препирается особенно выраженным образом в условиях уголовного судопроизводства 1 .

Катастрофично то, что нормы вроде бы как есть, а вроде их и нет .

Словно свет в конце тоннеля можно воспринять некоторые доктринально-правовые попытки по изменению сложившейся ситуации в сфере эффективной реализации адвокатом полномочий. Так занимательным кажется концепция реформы, подготовленная сотрудниками института проблем правоприменения, представленная на обозрение в комитет гражданских инициатив. Проект, по мнению ряда ученных 2, достаточно толковый. Помимо комплексной реформы правоохранительных органов, в ней обращается внимание на усиление роли адвоката в судебной системе как лица оказывающего квалифицированную юридическую помощь. Предлагается наделить адвоката правом предоставления доказательств, установления гарантии их внесения в дело. Говорится также о том, что следователь не должен иметь право отказать в приобщении к делу любых материалов, представленных защитой 3 .

Бытуют также разговоры об адвокатской монополии, как о возможном варианте выхода из укоренившегося положения .

В этой связи невозможно не согласиться с молодым ученым О. Н. Савостьяновой где, по ее мнению, монополия считается, конечно же, отрицательным явлением, но в определенных отраслях иногда она даже необходима 4 .

Определение Верховного Суда РФ от 07.05.2013 № АПЛ 13-142;

Определение Конституционного Суда РФ от 23.06.2009 № 934-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Плотникова Игоря Валентиновича на нарушение его конституционных прав пунктами 3 и 6 части второй статьи 38 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и подпунктом 6 пункта 3 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» .

Например, профессор Нижегородской академии МВД, д-р юрид .

наук А. С. Александров. В своей работе «Реформа обвинительного процесса», отзывается подобным образом о проекте концепции .

Концепция комплексной организационно-управленческой реформы правоохранительных органов РФ, Институт проблем правоприменения. С. 9 .

Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата 2013 года. С. 41—46 .

Примерно подобную форму искоренения исследуемой проблемы спроецировали и на федеральном уровне. Министерство юстиции разработало государственную программу «Юстиция» 1, согласно которой к 2020 г. произойдет упорядочение системы оказания квалифицированной юридической помощи, повышение статуса адвокатов в профессиональном юридическом сообществе, в том числе: обеспечение при необходимости эффективного доступа к различной информации и документам с тем, чтобы адвокаты имели возможность оказывать эффективную юридическую помощь своим клиентам;

обеспечение и строгое соблюдение конфиденциального характера в профессиональной деятельности .

Также по разработанной программе уже к концу 2014 г .

планируется подготовить проекты федеральных законов, регулирующих оказание профессиональной юридической помощи и адвокатскую деятельность .

Необходимо отметить, что программа не сохранилась в этом варианте окончательно. Постановлением Правительства2 утвердилась новая программа, в которой вышеприведенные положения уже не отражаются, по неизвестным причинам .

Резюмируя изложенное, можно заключить, что изменения в ближайшем будущем нас однозначно ожидают. Однако судить о том, какую пользу они принесут в профессиональной деятельности адвоката, остается додумывать. За то можно с абсолютной точностью утверждать, что необходимо комплексное решение проблемы. Создание механизма обратной связи, ответственности при взаимодействии адвоката с организациями и физическими лицами поможет достижению профессиональных целей, прописанных в законе, и окажет содействие суду в наиболее полном освещении всех обстоятельств, для отражения в решениях суда неукоснительного соблюдения принципа законности .

Распоряжение Правительства РФ от 04.04.2013 № 517-р «Об утверждении государственной программы Российской Федерации “Юстиция”» .

Постановление Правительства РФ от 15.04.2014 № 312 «Об утверждении государственной программы Российской Федерации “Юстиция”» .

Арустамова О. В., аспирант Российской академии правосудия

ПРИСЯГА АДВОКАТА: СОХРАНЕНИЕ ТРАДИЦИИ

В соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 № 63-ФЗ претендент на статус адвоката, успешно сдавший квалификационный экзамен, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката» .

Принесение присяги адвокатом — важный этап, с которого начинается тернистый путь его адвокатской деятельности .

Принесение присяги рассматривается как символ правильного нравственного настроя на такую деятельность. Адвокат, приведенный к присяге, должен осознать возлагаемую на него ответственность .

Актуальность темы исследования состоит в том, что присяга адвоката рассматривается с точки зрения преемственности. Современное адвокатское сообщество бережно относится к истории российской адвокатуры и чтит ее традиции .

150 лет назад адвокаты именовались присяжными поверенными. Преамбула к Кодексу профессиональной этике адвоката продолжает традицию именования адвокатуры присяжной .

Присяжный — значит, присягнувший, принявший присягу и хранящий верность данной присяге .

Цель исследования. В целом настоящее исследование призвано выявить нормативный смысл и этическую составляющую присяги адвоката как традиционной модели вступления претендента в адвокатское сообщество .

Объект исследования. Объектом исследования является традиция принесения присяги адвокатом. Присяга адвоката в ее нормативном и нравственном аспектах рассматривается автором в историческом единстве как неотъемлемый элемент культуры адвокатуры, ее нравственная сущность .

Присяга, согласно толковым словарям, есть официальное и торжественное обещание (клятва) при поступлении на службу, при получении определенного статуса, при вступлении в должность, в члены организации. Присяга, как правило, сопровождается определенными ритуалами и представляет собою юридический факт, влекущий юридические последствия. Так, принятие присяги адвокатом — есть юридический факт, удостоверенный подписью адвоката на специальном бланке и выраженный в принятии на себя ответственности за выполнение обязанностей адвоката и соблюдение правил поведения, установленных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката. Со дня принятия присяги: во-первых, вступает в силу решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката; во-вторых, претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты; в-третьих, адвокат принимает на себя соответствующие обязанности, обретает права и гарантии и несет ответственность, то есть становится полноценным носителем профессионального правового статуса .

Принесение присяги адвокатом представляет собой традицию, бережно сохраненную адвокатским сообществом и донесенную до наших дней, однако приобретшую современные черты, что, несомненно, является следствием развития и созревания адвокатуры и всего гражданского общества в целом, элементом которого адвокатура и является .

Развитие традиции принесения присяги представляет собой интересный исторический процесс, вбирающий свои корни в античном Риме и получивший развитие в иных европейских государствах Древнего времени и Средних веков, отчасти благодаря завоевательной политике Римской империи. Римская империя построила довольно сложную адвокатуру, имеющую административное и штатное деление. Дигесты Юстиниана содержали текст профессиональной присяги адвоката 1, согласно которому адвокаты клялись: «1) что

Текст присяги: «Juramentum praestant, quod onmi quidem virtute

sua omnique ope, quod verum et justum existimaverint, clientibus suis mfeirre procurent, nihil studii relinquentes, quod sibi possibile ett. non autem eredita sibi causa cognita, quod improba sit vel penitus desperata et ex mendacibus allegationibus composita, ipsi scientes prudentesque mala conscientia liti patrocinentur, sed etsi certamine procedente aliquid tale sibi cognitum fuerit, a causa recedent, ab hujusmodi communione sese penitus separantes» // Васьковский Е. В. Организаприложат все усилия к тому, чтобы оправдать законные и справедливые требования клиента; 2) что не замедлят отказаться от ведения дела даже во время производства, если убедятся в его неправоте, все равно будет ли эта неправота нравственной или юридической» 1. Завоеванная древняя Галлия (будущая Франция), а также Бельгия восприняли лучшие традиции римской адвокатуры. Что касается традиции принесения присяги, в отношении адвокатов она производилась ежегодно, текст присяги повторял римскую формулу, но был дополнен пунктом о гонораре. Известно, что в Средние века присягали адвокаты Германии, США .

Для исследования традиционности русской адвокатуры важное историческое значение имеет Судебная реформа 1864 года, явившаяся переломным моментом в жизни отечественной адвокатуры. Надо сказать, что в дореформенное время работали так называемые «ходатаи» по делам. При этом в Западном Крае (прибалтийской, остзейской губерниях, Курляндии) уже осуществляли свою деятельность «”присяжные” адвокаты, называвшиеся так потому, что перед вступлением в профессию должны были приносить присягу» 2 по германскому образцу. Однако следует признать, что в коммерческих судах России того времени адвокатура в виде стряпчих (опять же — «присяжных») существовала уже с 14 мая 1832 года. Присягали стряпчие при внесении их имени судом в специально организованный список — таким образом, присяга осуществлялась перед судебным органом .

Реформа 1864 года организовала два класса адвокатов:

присяжных поверенных и частных поверенных. Функционалом они практически не отличались. Первые обладали высшим образовательным цензом, к ним предъявлялись высокие нравственные требования, они присягали при вступлении в поверенные. Присяга осуществлялась по правилам вероисповедания присягающего, что предписывалось Судебными уставами от 20.11.1864. Там же приводился текст присяция адвокатуры. Т. 1 и 2. С.-Петербург: Типография П. П. Сойкина, 1893 // Информационно-правовое обеспечение «ГАРАНТ» .

Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. Т. 1 и 2. С.-Петербург:

Типография П. П. Сойкина, 1893 // Информационно-правовое обеспечение «ГАРАНТ» .

Там же .

ги (см. Приложение), который произносился претендентом в судебных местах, при которых состоят совет или отделение совета присяжных поверенных. Надо отметить, что подобным текстом присягали в то время и на службу государю, поэтому слова были выверены и тщательно подобраны. В Российском имперском государстве, обладающем признаками клерикальности, непременным атрибутом присяги являлась Библия и присягал адвокат перед Государем и перед Богом .

Надо сказать, что в современное нам время традиция принесения присяги на Библии утрачена, во-первых, в силу светского характера Российской Федерации (ст. 14 Конституции РФ 1), а во-вторых, как думается, после притеснения советской властью православной религии. Обязательство, согласно присяге по Судебным уставам 1864 года носило двойственную природу: поверенный должен был действовать по закону и по «доброй нравственности» одновременно. Следует отметить, что традиция приносить присягу о честном и добросовестном исполнении обязанностей сохранена и в современном нам тексте присяги .

В 1917 году было свергнуто царское правление, с ним были свергнуты существующие традиции. В режиме правовой неопределенности существовали государственные и общественные институты, ряд из них был упразднен. Упразднялась и адвокатура. Позже она будет возобновлена, но не по правилам преемственности, а стихийно, исходя их текущих нужд государственной власти. Следует отметить, что ни одно из существующих на протяжении всего периода советской власти Положений об адвокатуре (1922, 1939, 1962, 1980 года) не содержало ни единого упоминания о присяге адвоката. Присягали врачи, присягали военные, правоохранители, судьи — это закрепляло действующее законодательство. Присяги адвоката не существовало! И только 31 мая 2002 года Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» вновь в истории российской адвокатуры вводит присягу адвоката .

Текст современной присяги более сдержан по сравнению с пореформенной присягой, обязывает адвоката честно и добросовестно исполнять свои обязанности, источником которых является Конституция РФ, Федеральный закон и Кодекс

СЗ РФ. 14.04.2014. № 15. С. 1691 .

профессиональной этики адвоката; честно и добросовестно защищать права, свободы и интересы доверителей .

Категории честности и добросовестности относятся к нравственно-этическим и этимологически происходят от понятий, соответственно, чести и доброй совести. Это оценочные понятия морали и нравственности, зависимые от степени зрелости гражданского общества .

Честность — означает не просто «говорить правду», это более емкая нравственная категория, означающая свойство поведения, основанное на «порядочности, добропорядочности, чистоплотности, кристальности, неподкупности» 1 .

Добросовестность представляет собой «духовно-нравственное качество личности, выражающееся как правдивость, честность, ответственность. Добросовестность в основе имеет такие духовные качества человека, как доброжелательность, стремление к добру. Это совесть не “за страх”, а за добро, как критерий отношения человека к миру, как движение к Истине» 2. Методические рекомендации по ведению адвокатского производства 3 сводят понятие добросовестности к тщательной, полноценной работе адвоката над ведением дела .

Таким образом, в присяге отражены такие свойства адвоката, как порядочность, добропорядочность, неподкупность, а в целом — честность; правдивость, ответственность, стремление к добру — добросовестность. Эти нравственные качества непременно должны сочетаться с законностью действий (бездействия) и выражений адвоката. «Адвокат обязан использовать все законные средства для защиты интересов клиента .

Но требования нравственности шире рамок закона. И потому средства защиты должны быть не только законными, но и нравственно безупречными. Клиенту в большинстве случаев безразлично, какими средствами адвокат добьется нужного результата. Но нам и корпорации это не безразлично» 4 — вот Александрова З. Е. Словарь синонимов русского языка. Практический справочник. М.: Русский язык, 2011 .

Безрукова В. С. Основы духовной культуры (энциклопедический словарь педагога). Екатеринбург, 2000 .

Утверждены Решением Совета ФПА РФ от 21.06.2010 // URL: http:// fparf.ru/metod_recom.htm Из выступления на конференции адвокатов в Санкт-Петербурге, 1995 // URL: http://pravo.ru/story/view/95007/ так, ставя нравственную сущность адвокатской деятельности чуть выше законности, определил существо такой деятельности С. Л. Ария .

Присяга есть официальное, торжественное обещание (клятва) честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией РФ, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката. Присяга несет собой не только формальный смысл, возлагая на адвоката ответственность за соблюдение законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката и призывая будущего адвоката защищать права, свободы и интересы доверителей, но и в обязательном порядке несет смысл нравственно-этического содержания. Такие нравственные категории, как честность и добросовестность, используются в тексте присяги в качестве определяющих нравственную сторону деятельности адвоката, приносящего присягу, формирующих правильное представление о будущей деятельности адвоката, как деятельности, основанной на честности, правдивости, ответственности, добропорядочности, неподкупности, стремлении к добру .

Душенок О. В., стажер адвоката Санкт-Петербургской городской коллегии адвокатов (адвокатская консультация № 16)

ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ

ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ СТАТУСА

СТАЖЕРА АДВОКАТА

На протяжении всей истории адвокатуры воспитание нового поколения квалифицированных адвокатов являлось важной задачей. В настоящее время вопросам преемственности, передачи опыта и знаний будущим адвокатом не уделено должного внимания. Необходимость развития института стажерства обуславливает актуальность выбора темы работы .

Целью работы является изучение и анализ действующего законодательства, регулирующего правовой статус стажера адвоката и поиск направлений совершенствования законодательства в этой сфере. Объектом исследования являются нормативно-правовые акты, регламентирующие данные правоотношения .

С учетом цели и объекта исследования в настоящей работе решены следующие задачи: проведен анализ действующих нормативно-правовых актов, регулирующих положение стажера, и выработаны предложения по их дальнейшему совершенствованию .

Согласно ст. 28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон) стажером адвоката является лицо, имеющее высшее юридическое образование, осуществляющее свою деятельность на основании трудового договора под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения 1 .

Институт стажерства имеет давнюю историю. Еще в ст. 354 Судебных уставов 20 ноября 1864 года упоминается о звании помощника присяжного поверенного 2. В то время существовало две формы стажерства — сословная и личный патронат .

Статья 28 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. 2002. № 100. 5 июня .

Судебные уставы 20 ноября 1864 года, с изложением рассуждений, на коих они основаны .

При сословной форме помощник осуществлял функции адвоката, имея лишь незначительные ограничения своих профессиональных прав. При личном патронате стажер был лишен самостоятельной адвокатской практики, выполнял поручения присяжного поверенного 1 .

Закон от 25 мая 1874 г. о частных поверенных изменил правовой статус помощников присяжных поверенных и позволил им заниматься судебной практикой в качестве частных поверенных 2 .

Одним из направлений профессиональной деятельности стажеров была работа в юридических консультациях, которые организовывались при городских мировых судах .

Институт стажерства существовал и в период советской власти (ст. 9 Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 25 июля 1962 года и ст. 11 Закона РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР») .

Полномочия стажеров закреплены в ст. 28 Закона и в Положениях «О стажере адвоката и порядке прохождения стажировки», разрабатываемых палатами субъектов на основании примерного Положения «О стажере адвоката и порядке прохождения стажировки», рекомендованного Федеральной палатой адвокатов 17.09.2003 .

Стажер вправе заниматься систематизацией нормативного материала, обобщением правоприменительной практики, сбором документов и иных материалов, необходимых адвокату-куратору, знакомиться с материалами дел, совместно с адвокатом-куратором принимать участие в судебных заседаниях, следственных действиях, готовить проекты правовых документов, совершать иные действия, не запрещенные действующим законодательством 3 .

Ильина Т. Н. Роль помощников присяжных поверенных в обеспечении правосудия в мировых судах в России второй половины XIX — начала XX в. Электронный ресурс, 2010 .

Васьковский Е. В. Учебник гражданского процесса (воспроизводится по изданию Москва, 1917 г.). М.: Зерцало, 2003 .

Примерное положение о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки» (рекомендовано Федеральной палатой адвокатов 17.09.2003) // Адвокат. 2003. № 11 .

Автор работы полагает, что в целях получения стажерами опыта практической работы необходимо расширить перечисленные полномочия. Ниже приведены предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего указанный вопрос .

1. Представительство в суде Статья 28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержит прямой запрет на самостоятельное ведение дел стажерами 1. Эта норма ставит стажеров в невыгодное положение по сравнению с иными лицами, не имеющими статуса стажера адвоката. Так, положения ст. 49 Гражданского процессуального кодекса РФ, ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. 25.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дают право быть представителем любому дееспособному лицу, имеющему надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела .

Таким образом, любое лицо имеет право быть представителем в суде (за исключением уголовных дел), в то время как стажер, обладающий высшим юридическим образованием, такой возможности лишен .

Кроме того, если ведение стажером уголовного дела является основанием для отмены судебного акта, то участие стажера в гражданских делах, делах об административных правонарушениях, делах, подсудных арбитражному суду основанием для отмены судебного акта не является. Указанный довод подтверждается судебной практикой, например, Определением Ленинградского областного суда от 04.04.2013 № 33-1441/2013, Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.03.2007 № А19-4409/06-Ф02-758/2007, Кассационным определением Санкт-Петербургского городского суда от 23.05.2012 № 33-7335 .

Автор работы предлагает внести поправки в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», наделив стажеров правом самостоятельного

Статья 28 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатstrong>

ской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. 2002. № 100. 5 июня .

ведения отдельных категорий дел. Такими делами могут быть уголовные и гражданские дела, подсудные мировому суду, несложные дела, рассматриваемые арбитражным судом по первой инстанции .

Такие меры позволят стажеру непосредственно соприкоснуться с адвокатской деятельностью, приобрести необходимые профессиональные навыки .

2. Оказание правовой помощи в виде консультирования Поскольку консультирование является одним из основных видов деятельности адвоката, то необходимо, чтобы стажер приобрел опыт оказания юридической помощи в виде консультаций .

Автор данной работы предлагает организовать консультационные пункты, в которых стажеры могли бы консультировать граждан и составлять процессуальные документы на безвозмездной основе. Такие пункты можно создать при адвокатских палатах субъектов, при участках мировых судей .

При создании таких пунктов может быть использован опыт организации юридических клиник .

В связи с тем, что автор работы предлагает расширить полномочия стажеров, то необходимо проверить компетентность лица, желающего пройти стажировку, например, путем сдачи экзамена .

Такой экзамен можно проводить посредством сдачи претендентом первого этапа квалификационного экзамена на приобретение статуса адвоката — тестирования. При успешном прохождении тестирования претендент принимается в стажеры .

Поскольку первая часть квалификационного экзамена будет стажером сдана, при условии успешного прохождения стажировки, возможно освобождение стажера от сдачи этого этапа .

В настоящее время Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» регламентирует только срок прохождения стажировки, единый план стажировки не разработан .

Автор работы полагает, что отсутствие такого плана является пробелом в действующем законодательстве, поскольку показателем готовности стажера к самостоятельному оказанию квалифицированной правовой помощи должен являться навык практической работы, а не срок стажировки .

В единый план стажировки рекомендуется включить следующие критерии: минимальное количество проведенных дел, минимальное количество оказанных консультаций, минимальное количество составленных документов процессуального и непроцессуального характера .

Только при выполнении плана стажировки стажер может быть допущен к квалификационному экзамену на приобретение статуса адвоката .

Согласно ст. 28 Закона стажер адвоката принимается на работу на условиях трудового договора 1. В соответствии с Трудовым кодексом адвокатское образование обязано выплачивать стажеру заработную плату .

Такая обязанность снижет интерес адвокатов и адвокатских образований к привлечению стажеров, так как адвокат-куратор не только несет дополнительную нагрузку, связанную с обучением стажера, но также у него или адвокатского образования возникают расходы, связанные с выплатой заработной платы и отчислениями во внебюджетные фонды .

Некоторые адвокатские образования принимают стажеров после внесения ими целевого взноса. Из этого взноса стажеру выплачивается заработная плата и производятся обязательные отчисления. Однако внесения такого взноса может оказаться обременительным для молодого специалиста, не имеющего других доходов 2 .

Предлагается внести изменения в Закон и предусмотреть возможность прохождения стажировки без выплаты стажеру заработной платы .

Такая мера увеличит заинтересованность адвокатов-кураторов в привлечении к работе стажеров, поскольку они смогут получить от стажеров помощь в обмен на передаваемые знания и опыт .

Статья 28 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. 2002. № 100. 5 июня .

Грудцына Л. Ю. Институт наставничества в адвокатуре // Российская юстиция. 2005. № 10 .

В работе проведен анализ действующего законодательства, регулирующего статус стажера, и предложены направления по его дальнейшему совершенствованию .

Институт стажерства существовал на протяжении всей истории адвокатуры, однако до настоящего времени ведутся непрерывные дискуссии о правовом статусе стажеров адвокатов .

Ряд положений и исследований, приведенных в работе, позволяет выделить основные направления дальнейшего развития института стажерства: расширение полномочий стажеров (право на самостоятельное ведение дел стажерами и консультирование доверителей), изменение порядка приема в стажеры, разработка единого плана стажировки и совершенствование оплаты труда стажеров .

Забродин Д. М., аспирант Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

СПЕЦИАЛИЗАЦИЯ АДВОКАТУРЫ: ПРОБЛЕМЫ

ПРЕЗУМПЦИЙ В последнее время одной из самых популярных тем для обсуждения в юридической периодике является реформирование института адвокатуры в Российской Федерации. Центральное место в этом вопросе занимает объединение адвокатов и независимых профессиональных юристов-консультантов, деятельность которых никаким законом специально не регулируется 1 .

Государственная программа Российской Федерации «Юстиция» 2 также уделила этому вопросу определенное внимание. В частности, Министерством юстиции РФ было предложено предоставить адвокатам «процессуальные преимущества» перед остальными юристами, в том числе, не исключается адвокатская монополия на судебное представительство .

Попутно в государственной программе «Юстиция» рассмотрены некоторые другие аспекты реформирования адвокатуры, которые, в большинстве своем, не получили должного освещения в юридической литературе. Многие из них представляют самостоятельный интерес .

Одним из таких вопросов является вопрос специализации адвокатуры .



Pages:     | 1 || 3 | 4 |


Похожие работы:

«Премьер-Грант Стенд для прокатки дисков (редакция от 20.12.2017) г. Омск Уважаемый покупатель Регулировка натяжения ремня При появлении посторонних шумов Благодарим Вас за доверие, оказанное нашей компании и выбор от ременной передачи необходимо оборудования "СибЕК". проконтролировать/изменить Для того ч...»

«Уважаемые Дамы и Господа! Приходя в гости в кафе OLIVIE, Вы можете приносить свои крепкие спиртные напитки, при условии соблюдения небольшого депозита. Сумма Вашего заказа должна быть не менее 750 рублей на одного человека (компания до 10 человек) В...»

«Костенко Евгения Николаевна ОБЪЕКТЫ ПРОКУРОРСКОГО НАДЗОРА ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ПРАВ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ, СОВЕРШИВШИХ АДМИНИСТРАТИВНЫЕ ПРАВОНАРУШЕНИЯ Статья раскрывает понятие и перечень объектов прокурорского надзора за соблюдением прав несовершеннолетних, совершивших административные правонарушения....»

«Н НАУЧНЫЕ ВЕДОМОСТИ Серия Философия. Социология. Право. gg 2016. № 10 (231). Выпуск 36 РЕЛИГИОВЕДЕНИЕ И СОЦИОЛОГИЯ КУЛЬТУРЫ У Д К 291.1 КОНЦЕПТУАЛЬНЫ Й АППАРАТ РЕЛИГИОВЕДЕНИЯ: "РЕЛИГИЯ...»

«О тчет о сам ообследовании программы высш его образования по направлению 030100.62 Ф илософия, реализуем ого в ф едеральном государственном образовательном учреждении высш его профессионального обра...»

«Виктор Гюго Человек, который смеется В Англии все величественно, даже дурное, даже олигархия. Английский патрициат – патрициат в полном смысле этого слова. Нигде не было феодального строя более блестящего, более жестокого и более живучего, чем в Англии. Правда, в свое время он оказался поле...»

«"Затверджено" рішенням Виконкому Асоціації аматорського футболу України Президент Ф. Шпиг РЕГЛАМЕНТ Чемпіонату і розіграшу Кубка України з футболу серед аматорських команд 2016/2017 Київ-2016 ЗМІСТ Визначення термінів.. 4 I. Нормативно-пра...»

«Отчет о результатах деятельности в 2014 году и задачах на среднесрочную перспективу Федеральная служба по тарифам Федеральная служба по тарифам (ФСТ России) (ФСТ России) ОТЧЕТ ОТЧЕТ о результатах деятельности в 2014 году о результатахсреднесрочную в 2007 году и и задачах...»

«А.А. Робинов, к.ю.н., заместитель заведующего отделом судебного представительства, ФИПС ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С ДОСРОЧНЫМ ПРЕКРАЩЕНИЕМ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ ТОВАРНЫХ...»

«О данном документе Ниже предложено сравнение текста диссертации Р. О. Сафронова "Современные интерпретации социологической концепции религии Эмиля Дюркгейма в англоязычной религиоведческой литературе" и ряда русскои англоязычных источников. В левой колонке приведен полный текст диссертации, в пр...»

«Акафист преподобным Ионе и Нектарию, Казанским чудотворцам Кондак 1 Избранные чудотворцы и угодницы Христовы, святителя Гурия чуднии помощницы и града Казани предивное украшение! Приимите от нас, недостойных, подобающую вам похвалу и, я...»

«BHEI6* BHEW6* РУКОВОДСТВО ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ IOAA-284HR (04.2006 /1) УВАЖАЕМЫЙ ПОКУПАТЕЛЬ, Плита Hansa – это соединение исключительной простоты обслуживания и идеальной эффективности. По прочтении руководства обслуживание плиты не составит для вас ника...»

«Статьи в журналах перечня ВАК Авторы Название Источник Тутаев Г. М. Оценка алгоритмов управления Электричество. – М., асинхронизированным вентильным 2014. – № 1. – С. 28–36 двигателем по энергетической эффективн...»

«Вестник ВГУ. Серия: Право УДК 343.9:(075.8) ИСТОЧНИКИ КРИМИНАЛЬНЫХ УГРОЗ В ОТНОШЕНИИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ А. И. Савельев Омская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации Поступила в редакцию 8 сентября 2015 г. Аннотация: рассматриваются источники криминальных угроз в отно­ шении несовершеннолетн...»

«Dmitry Yu. Ilyin Elena G. Sidorova Volgograd State University, Volgograd, Russia Representation of Grammatical Information in a Regional Toponymic Gazetteer Voprosy onomastiki, 2018, Volume 15, Issue 2, pp. 194–209 DOI: 10.15826/vopr_onom.2018.15.2.021 Language of the article: Russian _ Ильин Дмитрий Юрьевич...»

«Январь 2014 г. WorkCentre 5022/5024 Руководство пользователя © Xerox Corporation, 2012 г. Все права защищены. XEROX®, XEROX и фигуративный знак® являются товарными знаками корпорации Xerox Corporation в США и других странах. Microsoft, Windows, Windows Server, Windows XP, Windows Vista...»

«Краткое руководство пользователя Содержание 1 СОДЕРЖАНИЕ Вступление 0 Часть I Введение 1 Охрана труда и техника безопасности Лицензионное соглашение и авторское право Введение Часть II Подготовка к работе 9 Подготовка к работе Системные требования Подключение USB-порта к последоват...»

«зовнішньоекономічної діяльності умови менш сприятливі, ніж ті, які встановлені законами України.5. Принципом захисту інтересів суб’єктів зовнішньоекономічної діяльності, який полягає у тому, що Україна як держава:5.1. забезпечує рівний захист інтересів всіх суб’єктів зовнішньо...»

«УДК 615.89 Авторство C.С. Коновалова, право на  имя и  неприкосновенность настоящего произведения охраняются законом . C.С. Коновалову принадлежит ББК 53.58 исключительное право использовать произведение в  любой форме и  люК64 бым не  противоречащим закону способом (исключительное прав...»

«Николаева Марина Сергеевна ПРАВОВАЯ ОХРАНА ДИЗАЙНА (МОДЕЛИ) ОДЕЖДЫ 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук Научный руководитель кандидат юридических наук, профессор Тыцкая Галина...»

«СОДЕРЖАНИЕ ОФИЦИАЛЬНОЕ ПРИВЕТСТВИЕ СПИСОК УЧАСТНИКОВ АЛФАВИТНЫЙ СПИСОК ПРОДУКТОВ © ITE Group plc, Iteca 2013 Все права защищены, перепечатка запрещена! Случайное или намеренное полное или частичное воспроизведение данной публикации, передача её в любом материальном виде (включая фотопечать и хранение на э...»

«Плеханова Ольга Владимировна ПРОБЛЕМА СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННОГО НАЛОГА В ПОЛИТИЧЕСКИХ ДИСКУССИЯХ ВТОРОЙ ПОЛОВИНЫ 1920-Х ГГ. Анализируется содержание политических дискуссий по вопросам налогообложения росс...»

«Министерство сельского хозяйства и продовольствия РеспубликиТатарстан Главное управление ветеринарии Кабинета Министров РеспубликиТатарстан ГУП РТ "Республиканский информационно-вычислительный центр МСХ и П РТ" Информационно-консультационная служба АПК РТ Справочник – альбом лекарственных ра...»

«Федеральное государственное казенное образовательное учреждение дополнительного профессионального образования "Всероссийский институт повышения квалификации сотрудников МВД России" УТВЕРЖДАЮ Начальник ВИПК МВД России генерал-лейтенант полиции Ю.Н. Демидов "" _ 2015 г. ПРОГРАММА...»







 
2018 www.new.pdfm.ru - «Бесплатная электронная библиотека - собрание документов»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.